Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2016/35703 K.2016/20872

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün Yargıtay'ca incelenmesi, davalı vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Davacı vekili, iş akdinin işverence geçerli bir neden bulunmaksızın sendikal nedenle feshedildiğini öne sürerek feshin geçersizliğinin tespiti ile davacının işe iadesine karar verilmesini ve sendikal tazminata hükmedilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili feshin geçerli nedene dayalı olduğunu ve sendikal bir nedeni bulunmadığını savunarak davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

Mahkemece, feshin geçerli bir nedeni bulunmadığı ve iş akdinin esasında sendikal nedenlerle yapıldığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

Dosya içeriğine göre; iş akdine davacının davranışlarından kaynaklanan nedenler ile son verilmiş olup, işten ayrılışı esnasında çıkış kodunun da ''kod 4: işveren haklı sebep bildirmeden fesih'' olarak belirtilmesi ve haklı bir nedenin varlığının ortaya konulamaması, 4857 Sayılı Yasa'nın 19. maddesinin 1. fıkrasına göre yazılı bir fesih bildirimi bulunmaması ve davacıdan aynı maddenin 2. fıkrasında öngörüldüğü şekilde savunma alınmaması karşısında feshin şeklen geçersiz olduğu anlaşılmakla mahkemenin bu yöndeki kabulünde bir isabetsizlik bulunmamaktadır. Açıklanan nedenle davalının feshin geçerli olduğuna yönelik temyiz itirazı yerinde değildir

Taraflar arasındaki bir başka uyuşmazlık ise, feshin sendikal nedene dayanıp dayanmadığı noktasında olup mahkemece bu konuda yapılan araştırma ise hüküm kurmaya elverişli değildir.

Sendikal tazminat 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu'nun 25'inci maddesinde düzenlenmiş, işçilerin işe alınmalarının, belli bir sendikaya girmeleri veya girmemeleri veya belli bir sendikadaki üyeliği korumaları veya üyelikten istifa etmeleri şartına bağlı tutulamayacağı ilk fıkrada hükme bağlanmıştır. Sözü edilen maddenin ikinci fıkrasında ise, işverenin, sendika üyesi olan işçilerle sendika üyesi olmayan işçiler veya ayrı sendikalara üye olan işçiler arasında, çalışma şartları veya çalıştırmaya son verilmesi bakımından herhangi bir ayrım yapamayacağı kuralı getirilmiştir.

İşverenin, 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu'nun 25'inci maddesinin beşinci fıkrası uyarınca iş sözleşmesini sendikal nedenlerle feshetmesi halinde işçi, işe iade davası açma hakkına sahiptir. İş sözleşmesinin sendikal nedenle feshedildiğinin tespit edilmesi hâlinde, 4857 sayılı Kanunun 21 inci maddesine göre işçinin başvurusu, işverenin işe başlatması veya başlatmaması şartına bağlı olmaksızın sendikal tazminata karar verilir. Ancak işçinin işe başlatılmaması hâlinde, ayrıca 4857 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen tazminata hükmedilmez. İşçinin 4857 sayılı Kanunun yukarıdaki hükümlerine göre dava açmaması ayrıca sendikal tazminat talebini engellemez.

Dairemizce, sendikal tazminat davalarında ispat yükünün işçide olduğu hallerde, iş yerinde çalışan ve sendikaya üye olan işçilerin sayısı, hangi tarihlerde üye oldukları, üyelikten çekilen işçilerin olup olmadığı, iş yerinde çalışmakta olan işçilerin bulunup bulunmadığı, aynı dönemde yetki prosedürünün işletilip işletilmediği, iş yerinde önceki dönemlerde toplu iş sözleşmelerinin bağıtlanıp bağıtlanmadığı, yeni işçi alınıp alınmadığı ve alınmışsa yeni işçilerin sendikalı olup olmadığı gibi hususlarla, işverence ekonomik veya teknolojik nedenlere dayalı bir fesih yoluna gidilmesi durumunda teknik yönden bu durumun araştırılması gibi ölçütler belirlenmiştir.

Somut olayda, sendikanın yazı cevabı hüküm kurmaya elverişli değildir.

Mahkemece, iş yerinde çalışan ve sendikaya üye olan işçilerin sayısı, hangi tarihlerde üye oldukları, üyelikten çekilen işçilerin olup olmadığı, sendika üyesi olup iş yerinde çalışmakta olan işçilerin bulunup bulunmadığı, sendika üyeliğinden istifa eden işçilerden çalışmaya devam eden olup olmadığı, davacı ile aynı veya yakın tarihlerde iş akdi feshedilen işçilerden sendika üyesi olmayanların bulunup bulunmadığı, aynı dönemde yetki prosedürünün işletilip işletilmediği, iş yerinde önceki dönemlerde toplu iş sözleşmelerinin bağıtlanıp bağıtlanmadığı,

yeni işçi alınıp alınmadığı ve alınmışsa yeni işçilerin sendikalı olup olmadığı sendika ve davalı işverene yazılacak yazılar ile netleştirilmeli, özellikle işyerinde alt işveren şirketlere devredilen sendika üyesi olmayan yada sendikal faaliyetleri bulunmayan işçiler olup olmadığı tespit edilmeli, yapılan bu araştırmanın sonucuna göre feshin sendikal nedene dayanmadığı konusunda bir karar verilmelidir.

2-Kabule göre, işe iade davasının netice olarak bir tespit davası olduğu gözardı edilerek sendikal tazminat ve boşta geçen süre ücretine yönelik olarak tahsil hükmü kurulması da hatalıdır. Bu yönler gözetilmeden karar verilmesi hatalı olup bozma nedenidir.