Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2007/10601 K.2010/1759

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1- Sanık ... hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelenmesinde;

Hükümden sonra yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı Ceza muhakemesi Kanununun 231. maddesindeki koşulların varlığı halinde, hükmün açıklanmasının geri bırakılması yönünde mahkemece değerlendirme yapılması zorunluluğu

2- Sanık ... hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelemesinde;

Keşan ili ..... köyü nüfusuna kayıtlı ..... ve ..... oğlu 1967 doğumlu ... hakkında dava açıldığı halde, Edirne ili ....mahallasi nüfusuna kayıtlı ........, oğlu 1952 doğumlu .....'e ait nüfus kaydının getirtildi-

ği görülmekle, mahkemece iddianamede yazılı kayıtlara uygun nüfus ve sabıka kaydı getirtilerek koşullarının varlığı halinde 5728 sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılması yönünde mahkemesince değerlendirme yapılması gerekliliği,

3- Sanık ... hakkında kurulan hükme ilişkin temyiz incelemesine gelince;

Yerinde görülmeyen sair itirazların reddine; ancak,

765 sayılı TCK.nun 201/a maddesinin 2. fıkrasında göçmen kaçakçılığına

teşebbüs halinin tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yeraldığı, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde ise 765 sayılı TCK'nun 201/a-2 madde ve fıkrasındaki

düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüsün olanaklı olduğunun anlaşılması karşısında;

Yasa dışı yollardan yurda giriş yapan ve Yunanistan'a gitmek isteyen "18" yabancı uyruklu göçmeni ...... ilçesi yakınlarındaki ormanlık alandan alıp diğer sanık ...'ın kullandığı minibüsle sınıra doğru götürürken ........... karayolu ...... köyü yol ayrımında yol kontrol devriyesince yakalanan sanığın kanıtlanan eyleminin yabancının yurt dışına çıkmasına imkan sağlamaya teşebbüs suçunu oluşturduğu ve teşebbüs aşamasında kalan bu suç nedeniyle 5237 sayılı TCK'nun 79. maddesinden verilecek cezadan teşebbüs nedeniyle dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği gözetilerek olaya 765 sayılı TCK ve 5237 sayılı TCK'nun bir bütün halinde

5252 sayılı Yasanınn 9/3 madde ve fıkrası uyarınca ayrı ayrı uygulanarak ve sonuç cezalara göre lehe yasanın belirlenmesiyle buna göre uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde uygulama yapılması,

Bozmayı gerektirmiş sanıklar müdafiilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sanıklar ... ve ... yönünden sair hususları incelenmeksizin sanık ... hakkında da belirtilen sebeplerle hükmün istem gibi (BOZULMASINA), 11.2.2010 gününde (3) nolu bozma nedeninde oyçokluğu, diğer hususlarda oybirliğiyle karar verildi.

(K.K.D)

KISMEN KARŞI DÜŞÜNCE

Sanıkların kaçak göçmenleri, araç temin edip taşımak suretiyle imkan sağladıkları; bu suretle eylemlerinin tamamlandığı düşüncesi ile mahkemenin kabul ve uygulamasında bir isabetsizlik bulunmadığından daire sayın çoğunluğunun (3) nolu bozma nedenine katılmıyorum.