Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2008/4803 K.2010/7000

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine göre yerinde görülmeyen sair itirazların reddine, ancak:

765 sayılı TCK'nun 20l/a maddesinde düzenlenen göçmen kaçakçılığı suçuna teşebbüsün olanaklı olmadığı, zira aynı maddenin 2. fıkrasında bu suça teşebbüs halinin de tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde ise, 765 sayılı TCK'nun 20l/a-2 madde ve fıkrasındaki düzenlemeye yer verilmemesi nedeniyle göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüsün olanaklı olduğu ve buna göre;

Yasadışı yollardan Türkiye'ye gelmiş yabancı uyruklu göçmenleri Van il merkezinden alıp Erçiş ilçesine kamyonetle götürürken yapılan ihbar üzerine Muradiye ilçesi Ovapınar asayiş noktasında kolluk görevlileri tarafından kamyonetin durdurularak 60 göçmenin yakalandığının anlaşılması karşısında, teşebbüs aşamasında kalan suç nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinden verilecek cezadan teşebbüs nedeniyle dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği gözetilerek,

olaya 765 sayılı TCK.nun ve 5237 sayılı TCK'nun bir bütün halinde ayrı ayrı uygulanarak bulunacak sonuç cezalara göre lehe-aleyhe kanunun belirlenmesi gerekirken, böyle bir karşılaştırma ve değerlendirilme yapılmaksızın salt temel cezayı düzenleyen hükümler karşılaştırılarak lehe yasanın soyut norma göre belirlemesiyle uygulama yapılması,

Bozmayı gerektirmiş sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı (BOZULMASINA), 6.5.2010 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KISMEN KARŞI DÜŞÜNCE

Bu suçun her aşamada imkan sağlamak biçiminde tamamlanmış olduğu düşüncesiyle, daire çoğunluğunun teşebbüs hükümlerine ilişkin görüşüne muhalifiz.