Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2009/12256 K.2011/18339

Gereği görüşülüp düşünüldü:

I- Sanık hakkında verilen beraat hükmüne yönelik temyiz incelemesinde

Her ne kadar sanık hakkında Barak köyü Bağlar ve Asma mevkii tabir edilen mevkilerdeki merayı ekip biçmek suretiyle kamu davası açılmış ise de; iddianamede Bağlar mevkiinde olduğu belirtilen yerin Asma mevkiinde kaldığı, Asma mevkiinde tecavüz edilen her iki yer için de mahkumiyet hükmü kurulduğu, Bağlar mevkiindeki yerle ilgili olarak beraat hükmü kurularak aynı yere ilişkin 2 karar verilmek suretiyle hükmün karıştırılması,

Yasaya aykırı, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeksizin hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi gereğince (BOZULMASINA),

II- Sanık hakkında verilen mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz incelemesine gelince

1- Sanığın 237,50 m² tecavüzde bulunduğu belirtilen çay boşluğunun, köy halkının ortak kullanımında olup olmadığının bu yerin evveliyatını da bilen mahalli bilirkişiler dinlenmek suretiyle araştırılarak sonucuna göre hüküm kurulması,

2- Hükümden sonra yürürlüğe giren 5841 sayılı Kanunun 1. maddesiyle değişik 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 154/1. madde ve fıkrası ile 5728 sayılı Kanunun 562. maddesiyle değişik 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 231. maddesi ve bu maddenin 6. fıkrasına 25.07.2010 tarihinde yürürlüğe giren 6008 sayılı Yasanın 7. maddesi ile eklenen cümle gözetilerek, sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,

3- Kabul ve uygulamaya göre de;

Sanık hakkında TCK.nun 43. maddesinin uygulanmasına rağmen CMK.nun 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı verilmeyerek, savunma hakkının kısıtlanması,