Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2009/1348 K.2011/411

Gereği görüşülüp düşünüldü: Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin tahkikat neticelerine uygun olarak tecelli eden kanaat ve takdirine göre suçun kanıtlanmasında usul ve yasaya aykırılık bulunmadığından, bu hususlara yönelik temyiz itirazları yerinde görülmemiştir, ancak: 765 sayılı TCK.nun 201/a-2 madde ve fıkrasında göçmen kaçakçılığına teşebbüs halinin tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde ise 765 sayılı TCK.nun 201/a-2 madde ve fıkrasındaki düzenlemeye yer verilmediğine göre, göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüsün olanaklı olduğu anlaşılmakla;

Yasa dışı yollardan yurda giriş yapan ve Yunanistan'a gitmek isteyen 29 göçmeni, eskortluk yaparak İstanbul ilinden Edirne ili Enez ilçesine götürürken yapılan ihbar üzerine Mahmutbey otoyol gişelerinde yakalanması şeklinde gerçekleşen eylemde sanığın kanıtlanan eyleminin yabancıların yurt dışına çıkmasına imkan sağlamaya teşebbüs suçunu oluşturduğu ve teşebbüs aşamasında kalan bu suç nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesi uyarınca verilecek cezanın teşebbüs nedeniyle dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği gözetilerek,

765 sayılı TCK ve 5237 sayılı TCK.nun bir bütün halinde 5252 sayılı Yasanın 9/3. madde ve fıkrası uyarınca ayrı ayrı uygulanarak sonuç cezalara göre lehe yasanın belirlenmesi ve buna göre uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

Bozmayı gerektirmiş sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepden dolayı istem gibi (BOZULMASINA), 27.1.2011 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

(K.K.D)

KISMEN KARŞI DÜŞÜNCE

Sanığın suçunun tamamlandığı düşüncesiyle hakkında teşebbüs hükümlerinin uygulanmasına muhalifiz.