Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2009/3981 K.2011/4511

Gereği görüşülüp düşünüldü:

CMK.nun 119. maddesinin 4. fıkrasının "Cumhuriyet Savcısı hazır olmaksızın konut, işyeri veya diğer kapalı yerlerde arama yapabilmek için o yer ihtiyar heyetinden veya komşulardan iki kişi bulundurulur" hükmüne uyulmadan yapılan arama sonucu suça konu silah ve eklerinin bulunduğunun anlaşılması karşısında;

aramanın CMK.nun 119/4. madde ve fıkrasına aykırı olarak yapıldığı ve CMK.nun 217/2. madde ve fıkrasının "yüklenen suç, hukuka uygun bir şekilde elde edilmiş her türlü delille ispat edilebilir." ve CMK.nun 206/2-a madde ve fıkrasının "ortaya konulması istenilen bir delil kanuna aykırı olarak elde edilmişse reddolunur" hükümlerine aykırı olarak gerçekleştirilen arama işlemi sonucunda elde edilen maddi delil ile buna ilişkin düzenlenen ekspertiz raporunun hükme esas alınamayacağı ve sanığın suçu inkara yönelik savunması ve tüm dosya kapsamı karşısında,

atılı suçu işlediğine ilişkin mahkumiyetine yeter kesin ve inandırıcı kanıt bulunmadığı da gözetilmeden, sanığın atılı suçdan beraati yerine mahkumiyetine karar verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepden dolayı (BOZULMASINA), 08.06.2011 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE

Şekli unsurun her koşulda yerine getirilebilmesi imkanı bulunamayacağı düşüncesiyle, dosya kapsamı karşısında bozma kararına muhalifim.