Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2011/4989 K.2011/4619

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen kanıtlara, mahkeme nin tahkikat sonuçlarına "e" fıkrasındaki insanlık dışı ve onur kırıcı muamele halinde artı rıma ilişkin bir düzenlemenin de bulunmadığı anlaşılmasına göre:

765 sayılı TCK.nun 201/a maddesinde düzenlenen göçmen kaçakçılığı suçuna teşebbüsün olanaklı olmadığı, zira aynı maddenin 2. fıkrasında bu suça teşebbüs halinin de tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 3. fıkrada ise su çun insanlık dışı ve onur kırıcı muamele biçiminde gerçekleşmesi halinde verilen cezadan yarı oranında artırım yapılacağı hükmünün bulunduğu,

Olayımızda, yasadışı yollardan Türkiye'ye gelmiş ve buradan başka ülke lere gitmek isteyen "35" göçmeni Van Gölü kenarından alarak kamyonda hazırladıkları iki bölmeye gizleyen ve gitmek istedikleri yere götürmek üzere hareket eden sanıkların ilk kontrol noktalarında yakalanmaları şeklindeki eylemlerinin teşebbüs aşamasında kaldığı,

Teşebbüs aşamasında kalan suç nedeniyle 5237 sayılı TCK.nun 79. mad desinden verilecek cezadan dörtte birinden dörtte üçüne kadarının indirileceği ayrıca in sanlık dışı ve onur kırıcı muamele nedeniyle artırıma ilişkin bir düzenlemenin bulunma dığı, somut olaya 765 sayılı TCK.nun ve 5237 sayılı TCK.nun bir bütün halinde ayrı ayrı uygulanarak bulunacak sonuç cezalara göre lehe aleyhe kanunun tesbiti gerekirken, böyle bir karşılaştırma ve değerlendirilme yapılmaksızın salt temel cezayı düzenleyen hükümler karşılaştırılarak lehe yasa belirlemesiyle uygulama yapılması,