Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2012/27259 K.2013/221

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanıklar hakkında 5237 Sayılı TCK.nun 197/1 maddesine muhalefet suçundan kurulan mahkumiyet hükmünün Dairemizin 2011/18042 E, 2012/5067 K. sayılı düzeltilerek onama kararına, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca 05.04.2012 tarihinde süresinde yapılan itiraz üzerine dosya Yargıtay Ceza Genel Kurulunca dairemize gönderilmekle yapılan incelemede;

Dairemize düzenlenen tebliğnamede hükmün düzeltilerek onanması talep olunmuş, düzelterek onama kararına itiraz edilmiştir. Tebliğnamedeki görüşe uygun şekilde verilen karara itiraz edilemeyeceğine ilişkin yasal engel bulunmayıp bu hususun takdiri dairemize ait bulunmamakla birlikte itiraz yerinde görülmemiştir, şöyleki;

İtirazda kabul edildiği gibi mahkemenin kararı çelişkilidir, temel hapis cezasına alt sınırdan belirlenmesi halinde, Ceza Genel Kurulunun 10.03.1998 gün, 36/117 ve 19.06.2007 gün, 108/152 sayılı kararlarında belirtildiği üzere farklı bir gerekçeyle adli para cezasında alt sınırdan uzaklaşılması mümkündür. Mahkemece farklı bir gerekçe gösterilmemiş, aksine alt sınırdan ceza tayin edileceği belirtilmiştir.

Sanık aleyhine temyiz bulunmadığından bozma sonrası, kazanılmış hak kuralına aykırı olarak bile bile, yeni bir gerekçeyle alt sınırın üzerinde ceza tayini olanaksızdır.

Alt sınırın üzerinde ceza tayini kazanılmış hak kuralına aykırılık teşkil edecektir. Zira olayda lehe-aleyhe bozma nedeni yoktur.İtirazda; lehe-aleyhe bozma ile lehe bozmanın farkı gözden uzak tutulmuştur. Ancak lehe ve aleyhe bozmada, itirazda belirtildiği üzere önceki ceza miktarı kazanılmış hakkın sınırını oluşturmakta ve bu miktar cezaya hükmolunabilmektedir.Olayda ise sanık lehine bozma yapılmış olup, mahkemenin mevcut gerekçesini sanık aleyhine değiştirmesi, bozmadan sonra yeni bir gerekçe ile sanığın aleyhine hüküm kurması aleyhe bozma yasağına aykırı olup CMK.nun 326/son maddesine aykırıdır.

Gerekçesiyle kendisini bağlayan, alt sınırdan ceza tayin edeceğini söyleyen hakimin, bu aşamadan sonra sanık aleyhine, itirazda belirtildiği üzere "temel cezanın tayininde serbest değerlendirme yetkisinden " söz edilemeyeceği için, yetkinin Dairemizce kısıtlandığı da ileri sürülemez. Kaldı ki Başsavcılık itirazları da kendi aralarında çelişkilidir.TCK.nun 43. maddesinin uygulandığı olaylarda, uygulanmayacağı gerekçesiyle yapılan bozma kararlarına da "düzeltilerek onama" kararı verilmesi gerektiğinden bahisle itiraz edilmektedir. Bu dosyada ise hakimin yetkisinin kısıtlandığı ileri sürülerek düzelterek onama kararına itiraz edilmektedir.