Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2012/34321 K.2013/15755

Gereği görüşülüp düşünüldü:

I- Oluş ve dosya kapsamına göre keşifte dinlenen tanıkların suça konu yerin yol olmadığını, yol olarak bilmediklerini beyan etmeleri, İl İdare Kurulunca yapılan soruşturmada resmi kadastro yol olarak belirtilmesi karşısında, kadastro paftasında yol olarak belirtilen sanığın odunluk yaparak tecavüzde bulunduğu dava konusu yerin kadastro tespit tutanakları getirtilerek, bilirkişi marifetiyle yeniden keşif yapılarak 5237 sayılı TCK.nun 154/2. madde ve fıkrasında sayılan ve öteden beri köy halkının ortaklaşa kullanımına bırakılmış yol olup olmadığı ve niteliği yöreyi bilen yaşlı kişilerden seçilecek yerel bilirkişilerden sorulduktan sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

II- Kabul ve uygulamaşa göre, 1- Sanık hakkında temel ceza tayin olunurken hapis cezası alt sınırdan tayin olunduğu halde, aynı gerekçeyle adli para cezasına esas alınan birim gün sayısının alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi suretiyle çelişkiye neden olunması, 2- Engel sabıkası bulunmayan ve suç tarihinde 65 yaşını bitirmiş olan sanığa verilen kısa süreli hapis cezasının TCK.nun 50/3. maddesi uyarınca, TCK.nun 50/1. maddesinde belirtilen adli para cezası veya seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesi zorunluluğunun gözetilmemesi,