Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2013/3989 K.2013/10311

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1- Mahkemece, sanık hakkında aynı yerle ilgili olarak Çubuk Asliye Ceza Mahkemesinin 06.03.2008 gün ve 2007/211 esas, 2008/75 karar sayılı ilamı ile hakkı olmayan yere tecavüz suçundan mahkumiyet kararı verildiği belirtilerek, bu ilamın suretinin dosya içerisine alındığının anlaşılması karşısında; hakkı olmayan yere tecavüz suçunun temadi eden suçlardan olduğu ve hukuki kesintiyi oluşturan iddianamenin düzenlendiği tarihe kadar gerçekleştirilen eylemlerin tek suç, bu tarihten sonra gerçekleştirilen eylemlerin ise ayrı suç oluşturacağı gözetilerek,

bahsi geçen dava dosyasındaki yer ile suça konu yerin aynı yer olup olmadığı ve iddianame tarihine göre davanın mükerrer olup olmadığının kesin olarak saptanması ve suça konu tescil harici bırakılan yerin, 5237 sayılı TCK.nun 154/2. madde ve fıkrasında sayılan öteden beri köylünün ortak yararlanmasına terk edilmiş mera, harman yeri, yol ve sulak gibi yerlerden olup olmadığı yöreyi iyi bilen tarafsız yerel bilirkişi, tanıklar ve teknik bilirkişiler marifetiyle mahallinde yapılacak keşifte kesin biçimde saptandıktan sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden,

yazılı biçimde eksik incelemeyle hüküm kurulması,

2- Kabul ve uygulamaya göre de;

a- Sanık hakkında temel ceza belirlenirken hapis cezası alt sınırdan tayin olduğu halde, aynı gerekçeyle adli para cezasına esas alınan birim gün sayısının alt sınırdan uzaklaşarak belirlenmesi suretiyle çelişkiye neden olunması,

b- Daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olup ve suç tarihinde 65 yaşını bitirmiş olan sanığa verilen kısa süreli hapis cezasının TCK.nun 50/3. maddesi uyarınca, TCK.nun 50/1. maddesinde belirtilen adli para cezası veya seçenek tedbirlerden birine çevrilmesi zorunluluğunun gözetilmemesi,