Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2014/37662 K.2015/375

Sanık .. .hakkında 2863 sayılı Yasaya aykırılık, izinsiz kazı yapmak suçlarından hükümlülük, suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olmak suçundan beraat, Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, patlayıcı madde bulundurma ve 2863 sayılı Yasaya aykırılık suçlarından hükümlülük ve müsadere; suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçundan beraatine, kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine, Sanık ... hakkında suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçundan beraatine, Sanıklar... ve ... haklarında 2863 sayılı Yasaya aykırılık ve izinsiz kazı yapmak ile suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçlarından beraatlerine,

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Suçtan zarar gören şikayetçi kurum adına vekilinin davaya katılma talebi hakkında bir karar verilmediğinden CMK.nun 238. maddesi uyarınca şikayetçi... Bakanlığının 2863 sayılı Yasanın 67/2. ve 74/1. maddelerine aykırı davranmak suçlarından açılan davalara katılan olarak kabulüne karar verilerek yapılan incelemede;

I Sanık ... hakkında kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alma, kabul etme veya bulundurma suçundan dolayı, 5237 sayılı TCK.nun 191. maddesinin 2. fıkrası gereğince verilen “tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına” ilişkin karar, sözü edilen fıkraya 14.04.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6217 sayılı Kanunun 20. maddesi ile eklenen son cümleye göre, durma kararı niteliğinde olup itiraz kanun yoluna tabi olması nedeniyle, itirazla ilgili gerekli kararın mahallinde takdirine,

IIŞikayetçi kurum vekilinin sanıklar ... hakkında suç örgütü kurmak ve yönetmek, ... ve ... hakkında suç örgütüne üye olmak suçlarından açılan davalara katılma ve hükmü temyiz etme hakkı bulunmadığından bu suçlardan kurulan hükümlere ilişkin temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca oybirliğiyle (REDDİNE),

III Sanıklar... hakkında izinsiz kazı yapmak, ... hakkında kültür ve tabiat varlığını satışa arzetmek, sanıklar ... ve... hakkında ise izinsiz kazı yapmak ve kültür ve tabiat varlığını satışa arzetmek suçlarından açılan davalarda verilen hükümlerin incelenmesinde;

Mahkemece kanıtlar değerlendirilip gerektirici nedenleri açıklanmak suretiyle verilen beraat kararları usul ve yasaya uygun bulunduğundan, katılan vekilinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin oybirliğiyle (ONANMASINA),

IVSanıklar ... ve ... hakkında kültür ve tabiat varlığını satışa arz etmek suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında TCK.nun 58. maddesinin uygulanmaması karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılma mıştır.

Yapılan yargılamaya, dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde gösterilen ve değerlendirilen delillere, oluşa ve mahkemenin soruşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçun oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre sanık ...'ın, suçun sübu tuna, eksik incelemeye, delillerin mahkumiyete yeterli olmadığına, lehine hükümlerin uygulanmadığına, sanık...'in suçun sübutuna, eksik incelemeye, lehine hü kümlerin uygulanmadığına, hükmolunan cezanın ertelenmediğine, hükmün açıklanması nın geri bırakılmadığına yönelik yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine, ancak:

1 Temel ceza tayin olunurken hapis cezası alt sınırdan tayin olunduğu halde, aynı gerekçeyle adli para cezasına esas alınan birim gün sayısının alt sınırdan uzak laşılarak belirlenmesi suretiyle çelişkiye neden olunması,

2 Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5739 sayılı Yasanın 5. maddesiyle yapılan değişiklikle 5237 sayılı TCK.nun 50/6. madde ve fıkrasında yer alan "yaptırım" ibaresi "tedbir" olarak değiştirilip, 5275 sayılı Yasanın 106. maddesinin 4 ve 9. fıkraları yeniden düzenlenip, 10. fıkrasının da yürürlükten kaldırılması karşısında; adli para cezasının ödenmemesi halinde hapis cezasının kısmen veya tamamen infaz edileceğinin sanıklara ihtar edilmesi,

Yasaya aykırı ise de, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususların, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, 2863 sayılı yasanın 67/2. maddesi uyarınca hapis cezası yanında hükmolunan adli para cezasına esas alınan 300 günün 5 güne, TCK'nın 62. maddesi uyarınca belirlenen 250 günün 4 güne indirilmesi, TCK.nun 52/2. maddesi uyarınca günlüğü 20 liradan hükmolunan 5000 TLadli para cezasının 80 TL'ye indirilmesi ve hükümlerden adli para cezasının ödenmemesi durumunda hapis cezasının kısmen veya tamamen infaz edileceğine ilişkin bölümlerin çıkarılması suretiyle sair yönleri usul ve yasaya uygun olan hükümlerin (DÜZELTİLE REK ONANMASINA),

V Sanıklar ... hakkında kültür ve tabiat varlığını satışa arz etmek, sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, tehlikeli maddelerin izinsiz bulundurulması, sanık ... hakkında izinsiz kazı yapmak, sanıklar... ve ... hakkında kültür ve tabiat varlığını satışa arz etmek, sanıklar .. .ve ... hakkında izinsiz kazı yapmak suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

1 Sanıklar ... ve ...'un evinde yapılan aramalarda suç unsuru bulunmaması, sanıklar ... ve...'un ...'da satışa arzettiği ve...'un üzerinde yakalanan beş adet heykelin 2863 sayılı Yasa kapsamında olmadığının anlaşılması, dosya kapsamında ... ve ... isimli sanıklarda ele geçirilen ve 2863 sayılı Yasa kapsamında olduğu anlaşılan tarihi eserlerle ... ve ...'un bağlantısı bulunduğuna dair delil bulunmaması karşısında, sanık...'un üzerinde yakalanan beş heykelle ilgili yapılan soruşturmanın akıbeti araştırılıp, sanık ...'un evinde yakalanan bir adet 2863 sayılı Yasa kapsamında bulunan sikkenin satışa arz edilip edilmediği,

sanıklar ... ve...'un ise bu eyleme iştirak edip etmediği, iletişim tespit tutanakla rıyla birlikte değerlendirilip sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun tayini gerekir ken eksik inceleme ve yetersiz gerekçeyle sanıklar... ve ... hakkında 2863 sayılı Yasanın 67/2. maddesi gereğince mahkumiyet hükümleri kurulması,

2 Sanık...'ın evinde ele geçirilen tarihi eserleri kendisinin yaptığı, kazı sonucu elde ettiğine dair her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı halde 2863 sayılı yasanın 74/1. maddesinde açılan davada beraati yerine dosya içeriğine uygun olmayan ve varsayıma dayalı gerekçelerle mahkumiyetine karar verilmesi,

3 CMK.nun 193/2. maddesi uyarınca fiilin suç oluşturmaması veya suçun yasal unsurlarının gerçekleşmemesi nedeniyle derhal beraat kararı verilmesi dışında, sa nıkların ifadelerinin sonuca etkili olduğu, delillerin takdir ve tayini gereken durumlarda sanıkların sorgusu yapılıp savunması saptanmadan beraat kararı verilemeyeceği gözetil meksizin, sanıklar... ve ...'nın usulüne uygun biçimde savunması alınmadan ve delil değerlendirmesi yapılmadan yazılı şekilde beraatlerine kararı verilmesi,

4 Sanık ...'in evinde bulunan 1 adet dinamit lokumunun TCK.nun 174. maddesi kapsamında patlayıcı madde niteliğinde olup olmadığı hususunda usulüne uygun rapor alındıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayini gerektiği, patla yıcı madde niteliğinde olduğunun anlaşılması halinde Dairemizin yerleşik uygulamaları na göre dinamit lokumunun nitelik bakımından önemsiz tür ve miktarda sayılamayamaca ğı gözetilmeden ve TCK.nun 174/3. maddesi gereğince kurulan hükümde herhangi bir ge rekçe de gösterilmeden alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini,

5 Sanık ...'in üzerinde yakalanan suç konusu tabanca ve mermilerin atışa salih olup olmadığı, nitelikleri ve 6136 sayılı Yasa kapsamında bulunup bulunmadığı hususlarında yöntemine uygun bilirkişi incelemesi yaptırıldıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken harici incelemeye dayanan bilirkişi incelemesi ile yetinilerek yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,

6 CMK.nun 225/1. maddesinde yer alan "hüküm, ancak iddianamede un surları gösterilen suça ilişkin fiili ve faili hakkında verilir" hükmüne aykırı olarak, sanıklar ... ve ... hakkında izinsiz kazı yapmak suçundan açılan bir dava bulunmadığı halde beraat kararları verilmesi,