Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2020/1490 K.2021/10578

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1- Mağdur ... Evsen vekilinin temyiz talebinin incelenmesinde;

5237 sayılı TCK.nın 234/3. maddesinde düzenlenen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçu şikayete tabi olup, suçun mağdurunun kaçırılan ya da alıkonulan çocuğun kanuni temsilcisi olduğu, çocuk Elifnur'un suçtan zarar gören olmadığı, şikayet ve davaya katılma hakkı bulunmadığı, davaya katılma ve verilen hükmü temyize hakkı bulunmayan mağdur ... vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,

2-) Cumhuriyet Savcısının temyiz talebine gelince;

a) Sanıkların, kayden 25.03.1996 doğumlu olup suç tarihinde henüz on sekiz yaşını tamamlamayan ve ailesi ile birlikte oturduğu evi terk eden çocuk ...'i ailesi ve yetkili makamları durumdan haberdar etmeksizin, rızası ile yanlarında tutmak suretiyle 5237 sayılı TCK.nın 234/3. maddesinde düzenlenen çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunu işledikleri sabit olduğu halde, atılı suçtan mahkumiyetleri yerine yazılı şekilde beraatlerine karar verilmesi,

b) Dairemizin 2020/2463 Esas sayılı dosyasında 01.10.2020 tarihli kararla, somut norm denetimi yoluyla iptal istemli başvuru üzerine Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 gün ve 2020/81 Esas, 2021/4 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin "01.01.2020 tarihi itibariyle... hükme bağlanmış ve kesinleşmiş dosyalarda .... basit yargılama usulü uygulanmaz." bölümündeki ''Hükme bağlanmış" ibaresinin Anayasanın 38. maddesine aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiştir.

2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38. maddesinde suçun kanuniliği ve cezanın kanuniliği güvence altına alınmıştır. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 7/1 maddesinde de aynı güvencelere yer verilerek "Lehe kanunun uygulanması ilkesi" benimsenmiştir.

Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "Hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "Hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren 5237 sayılı CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,