Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2020/16198 K.2022/3233

Gereği görüşülüp düşünüldü: 1-Sanıklar ... ve ... hakkında başkasına ait banka veya kredi kartının izinsiz kullanılması suretiyle yarar sağlamaya teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik sanıklar tarafından yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde; Banka veya kredi kartının kötüye kullanılması suçunun oluşması için, başkasına ait bir banka veya kredi kartının veya kart bilgilerinin her ne suretle olursa olsun ele geçirilmesi veya elde bulundurulması ve sahibinin rızası olmaksızın kullanılarak çıkar sağlanması gerekmektedir.

Olay tarihinde sanık ...'ın metal bir aparatı ATM cihazının kart giriş kısmına yerleştirdiği ve ATM yakınında bulunan AVM'ye doğru uzaklaştığı, bunu bilmeyen katılanın para çekmek için kartını cihaza soktuğu, ancak cihazın işlem yapmadığı ve kartının sıkıştığı, bu sırada sanık ...'nun yardım etme bahanesiyle katılanın ve eşi olan tanık ...'ın yanına geldiği, tanık ...'den kartın şifresini öğrendiği, işlem yapıyormuş gibi hareket ederek katılanı ve tanık ...'i oyaladığı ve cihazın başından uzaklaştırmak için katılanı AVM güvenlik görevlisine yönlendirdiği, katılanın cihaz başından uzaklaştığı ancak tanık ...'in ATM başında beklediği,

bu kez sanık ...'ın ATM cihazının başına gelerek katılanın kartı ile para çekmek istediği sırada sivil giyimli polis memuru tanık ...'ın para çekmek için ATM cihazının bulunduğu kulübeye girmesi nedeniyle sanık ...'ın cihazdan aparatı çıkararak işlem yapmaya vakit bulamadığı ve olay yerinden uzaklaştığı, polis memuru Mustafa Aslan'ın cihazdaki metal aparatı ve katılanın kartını çıkartarak, katılana kartını iade ettiği şeklinde gerçekleşen somut olayda,

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 11.02.2020 tarih, 2017/8-349 Esas, 2020/69 Karar sayılı kararında ayrıntıları ile açıklandığı üzere;

Katılana ait banka kartını ele geçirmeyen ve elinde bulundurmayan sanıkların icra hareketlerine başlamayıp fiilerinin hazırlık hareketi kapsamında kaldığı ve bu nedenle TCK.nın 245/1, 35/2. maddelerinde yazılı başkasına ait banka veya kredi kartının izinsiz kullanılması suretiyle yarar sağlama suçuna teşebbüs suçunun yasal unsurları oluşmadığı gözetilmeden beraatleri yerine yazılı biçimde mahkumiyetlerine karar verilmesi,

Yasaya aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

2-Sanıklar ... ve ... hakkında hırsızlık suçundan kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik sanıklar tarafından yapılan temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Oluşa ve tüm dosya kapsamına göre; sanıkların iştirak halinde ATM cihazına yerleştirdikleri düzeneğe sıkışan katılana ait banka kartını sivil giyimli polis memuru tanık ...'ın para çekmek için ATM cihazının bulunduğu kulübeye girmesi nedeniyle zilyetliklerine geçiremedikleri ve olay yerinden ayrıldıklarının anlaşılması karşısında; hırsızlık suçunun tamamlandığına dair herhangi bir delil bulunmayan sanıkların eyleminin TCK.nın 141/1, 35/2. maddesinde düzenlenen hırsızlığa teşebbüs suçunu oluşturacağı ve hukuki durumlarının buna göre takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hırsızlık suçundan mahkumiyet hükümleri kurulması,