Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2021/18140 K.2022/4016

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1-Sanık hakkında katılan ...'ye karşı silahla tehdit suçundan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Sanığa yüklenen suçun yasa maddesinde öngörülen cezasının türü ve üst sınırı itibariyle tabi olduğu 5237 sayılı TCK.nın 66/1-e, 67/4 maddelerinde belirlenen 12 yıllık olağanüstü dava zamanaşımı süresinin suç tarihinden hüküm tarihine kadar gerçekleştiği gözetilmeden, yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmekle hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususta anılan Yasanın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak karar verilmesi mümkün olduğundan sanık hakkında açılan kamu davasının gerçekleşen dava zamanaşımı nedeniyle 5237 sayılı TCK.nın 66/1-e, 67/4. ve CMK.nın 223/8. maddeleri gözetilerek DÜŞÜRÜLMESİNE,

2- Sanık hakkında mağdur ...'a karşı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

Yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Sanığın, mağdure ... ile daha öncesinde gayri resmi birliktelik yaşadıkları, olay günü de yolda gördüğü mağdureyi, kendisi ile birlikte yaşamaya devam etmeye ikna etmek için zorla ve silahla tehdit ederek aracına bindirip ...'daki evine götürdüğü anlaşılan olayda; mağdure anlatımları ve dosya kapsamına göre, bu olay nedeni ile sanığın mağdureye karşı cinsel eylemine veya

istismarına ilişkin bir iddia ve tespit bulunmaması karşısında, sanık hakkında TCK.nın 109/5. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini,

Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken CMUK.nın 321. ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 08.03.2022 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE

Dairemizin 2021/18140 Esas sayılı dosyasında, sanığın gayri resmi birliktelik yaşadığı ve olay öncesinde kendisinden ayrılmak isteyen mağdureyi, kendisi ile birlikte yaşamaya devam etmesi için zorla ve silahla aracına bindirip Kumburgazdaki evine götürme, burada birkaç gün alıkoyma eylemi sırasında mağdureye yönelik cinsel eylemi veya istismarı bulunmadığından TCK.nın 109/5. maddesinin uygulanamayacağı belirtilerek mahkeme kararının bozulmasına karar verilmiştir.

TCK.nın 109/5. maddesi; "Suçun cinsel amaçla işlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek cezalar yarı oranında arttırılır" şeklindedir.

Madde metninden açıkça anlaşılacağı üzere sanığın cinsel "amaçla" hareket etmesi yeterli görülmüştür. Cinsel "davranış" zorunlu değildir.

Çoğunluk görüşünde ise; sanık ile mağdurenin 5 ay süreyle gayri resmi birliktelik yaşadıkları ve sanığın kendisinden ayrılmak isteyen kadını cebren ve silah tehdidiyle gayri resmi birlikteliğe zorlama amacı olduğunu yani cinsel birlikteliğini sürdürme amacı taşıdığı kabul edilmiş ancak, cinsel davranış veya cinsel istismar eylemi olmaması nedeniyle TCK.nın 109/5. maddesinin uygulanmaması gerektiği görüşü benimsenmiştir.

Somut olayda, suç tarihlerinde yeni boşanmış olan mağdure ... 'in sanıkla 5 ay gayri resmi (nikah kıymadan, karı koca gibi) birliktelik yaşadıkları, mağdurenin sanıktan ayrılıp annesinin evine gitmesi üzerine, sanığın mağdureyi zorla ve silah tehdidi ile arabaya bindirip, kendi evine götürdüğü ve kendisi ile birlikte olmaya zorladığı hususunda tartışma bulunmamaktadır.

Yasanın 109/5. maddesinde "cinsel amaç" terimi kullanılmıştır. Amaç "ardından koşulan, erişilmek istenen sonuç, erek, gaye, maksat" (Türkçe Sözlük TDK) şeklinde açıklanmıştır. Davranış ise o andaki eylemleri, fiili ifade eder. Kanun koyucu

açıkça "amaç" terimini kullanmıştır. Failin bu eylemler ile ulaşmak istediği, sonuç ve varmak istediği gaye amacını oluşturur. Amacın (cinsel) gayri resmi birliktelik olduğu açıktır. Amaca ulaşmak için suçu işlemesi yeterlidir.

Olayın gelişimi ve amacın niteliği gereği suçun işlendiği ilk anda asıl amacına yönelmesi her zaman beklenemez. Somut olayda olduğu gibi, sokakta yürüyen kadını 5 ay birlikte gayri resmi (cinsel - karıkoca ilişkisine) yaşamaya ikna etmek için zorla kaçıran sanığın, sokak ortasında cinsel eylemler sergilemesi hayatın olağan akışına aykırıdır. Ancak, sanığın ulaşmak istediği, sonuç ve amacının cinsel birliktelik olduğu ve yasa koyucunun bu amacı cezalandırdığında şüphe yoktur.

Kadına karşı şiddet eylemlerinin ve kadın cinayetlerinin giderek arttığı ülkemizde suç işleyenlerin cezasız kalması benzer suçların artarak devam etmesine yol açacağı düşüncesiyle, kanun koyucu tarafından bu ve benzeri eylemlerin daha fazla ceza ile önlenmesi amaçlanmaktadır.