Davacı vekili, tarafların 11.01.1996 tarihinde evlendiklerini, 14.06.2006 tarihinde boşandıklarını, evlilik birliği içinde TOKİ'den alınan taşınmazın öncelikle tapu kaydının iptali ile ½ sinin davacı adına tesciline, bu talebin kabul edilmemesi halinde dava konusu taşınmazın değerinin yarısının davalıdan alınarak davacıya verilmesini istemiştir.
Davalı yargılama oturumlarına katılmamıştır.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmesi üzerine; hüküm, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Davalı temyiz dilekçesinde yargılama sürecinden haberdar olmadığını, kararın tebliği üzerine durumu öğrendiğini açıklayarak hükmün esasını temyiz etmiştir. HUMK.nun 73.maddesinde ( HMK.nun 27. maddesi) kanunun gösterdiği istisnalar haricinde, hakimin tarafları dinlemeden veya iddia ve savunmalarını bildirmeleri için kanuna uygun biçimde davet etmeden karar veremeyeceği hükme bağlanmıştır.
Buna göre hakim, iddia ve savunma haklarını kullanabilmeleri için tarafları duruşmaya çağırmak zorundadır. Somut olayda, temyiz incelemesine konu dosyada boşanma davasındaki vekile davayı takip yetkisi verildiğine ilişkin bir bilgi ve belge olmadığı halde vekile tebligat yapılarak taraf teşkilinin sağlandığı kabul edilemez. Davalı, usulüne uygun şekilde duruşmaya çağrılmayarak savunma hakkını kullanmaktan yoksun bırakılmıştır.
Savunma hakkı Anayasanın 36. maddesiyle düzenlenmiş olup davalının duruşma gün ve saatinden haberdar edilmeden yargılama yapılarak hüküm verilmiş olması olması doğru değildir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle davalının temyiz itirazları yerinde görüldüğünden kabulü ile usul ve kanuna aykırı bulunan hükmün 6100 sayılı HMK.nun Geçici 3.maddesi yollamasıyla 1086 sayılı HUMK.nun 428. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bozma nedenine göre esasa ilişkin hususların şimdilik incelenmesine yer olmadığına, taraflarca HUMK.nun 388/4 ( HMK m.297/ç) ve HUMK.nun 440/I maddeleri gereğince Yargıtay
Daire ilamının tebliğinden itibaren ilama karşı 15 gün içinde karar düzeltme isteğinde bulunulabileceğine, ve istek halinde 780,00 TL peşin harcın temyiz eden davalıya iadesine 28.06.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.