Asıl davada; davacı ... vekili, miras yoluyla intikal, taksim ve kazanmayı sağlayan eklemeli zilyetlik hukuksal nedenlerine dayanarak vekil edeninin adına kayıtlı 118 ada 7 ve 8 parsel ... taşınmazlar arasında kalan ve kadastro çalışmaları sırasında yol olarak tescil harici bırakılan taşınmazın 118 ada 7 parsele eklenerek müvekkili adına tapuya tesciline karar verilmesini istemiştir.
Birleşen 2008/137 Esas ... davada; davacılar ... ve ... vekili, vekil edenlerinin asıl davada tescili talep edilen yola komşu 118 ada 6 ve 9 parsellerin kayıt maliki olduğunu, ...'in izni ile ... tarafından bu yere garaj yapıldığını, ... ve Naci'nin araba park ederek ve levazım koyarak müvekkillerinin bu yoldan geçmesini engellediklerini açıklayarak, garajın yıkılmasını, elatmanın önlenmesini talep ve dava etmiştir. Davacılar asıl davaya müdahil olarak katılmış, vekilleri tarafından tescil isteminin reddine karar verilmesi istenilmiştir.
... ve ... vekili, birleşen elatmanın önlenmesi ve yıkım davasının reddini savunmuştur.
Asıl davada, davalı Hazine ve köy tüzel kişiliği temsilcileri tescil davasının reddine karar verilmesini savunmuşlardır.
Mahkemece asıl davada; davanın kabulüne, 118 ada 7 ve 8 parseller arasında kalan ve teknik bilirkişilerin 03.09.2009 tarihli raporunda B harfi ile gösterilen 54,39 m2'lik taşınmazın en son parsel numarası verilerek davacı ... adına tapuya tesciline; birleşen davanın reddine karar verilmiştir.
Hüküm, davalı Hazine temsilcisi ve birleşen davanın davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Toplanan deliller ve tüm dosya kapsamından; asıl dava, kadastro çalışmaları sırasında paftasında yol olarak gösterilen taşınmazın TMK.nun 713/1 ve 3402 ... Kadastro Kanununun 14. maddesi gereğince tescili; birleşen dava aynı yere yönelik elatmanın önlenmesi ve yıkım isteğine ilişkindir.
Tespit dışı bırakılma işleminin yapıldığı tarihten sonraki kazanmayı sağlayan zilyetliğe dayanılması halinde, kural olarak taşınmaz üzerinde zilyetliğin kurulduğu tarihten itibaren kazanma süresi ve koşullarının başlatılması ve diğer şartların varlığı halinde davanın kabul edilebilmesi için tespit dışı bırakılma tarihinden dava tarihine kadar en az 20 yıllık sürenin geçmiş olması gerekir.
Tespit öncesi nedenlere dayalı olarak açılan tescil davalarında ise tespit dışı bırakılma tarihinden itibaren makul süre içerisinde açılan davalarda, tespit dışı bırakılma tarihinden önceki zilyetliğin, kazanma bakımından nazara alınacağı kuşkusuzdur. Hukuk Genel Kurulunun 27.02.2002 gün, 2002/8-141 Esas, 2002/132 Karar ... hükmünde de belirtildiği gibi, tespit dışı bırakma tarihi, bitişik ya da komşu parsellere ilişkin kadastro tutanağının düzenlendiği tarihtir.
Buna göre; somut olayda dava konusu taşınmaz, davacı-davalı ...'e ait 118 ada 7 ve 8 parsel ... taşınmazlara ait kadastro tutanağına göre 24.04.2001 tarihinde yapılan kadastro çalışmaları sırasında paftasında yol niteliği ile bırakılmış olup. 3402 ...
Kadastro Kanununun 7/4. maddesine göre kadastro tutanağı düzenlenmeyen bu yerle ilgili olarak kadastroya tabi olması yolunda herhangi bir iddia vaki olmamış ve dava tarihi olan 07.11.2007 tarihine kadar geçen süre içerisinde hak arama yoluna başvurulmamıştır.
Davanın, makul sürede açılmadığı ve dava konusu taşınmazın paftasında yol olarak gösterildiği tarihten dava tarihine kadar 20 yıl geçmediği de dikkate alınarak asıl davanın reddine, birleşen davanın kabulüne karar verilmesi gerekirken; yazılı gerekçe ile tescil davasının kabulüne, elatmanın önlenmesi ve yıkım davasının reddine karar verilmiş olması doğru olmamıştır.
Birleşen davada davacılar vekili ve asıl davada davalı Hazine temsilcisinin temyiz itirazları açıklanan nedenlerle yerinde görüldüğünden kabulüyle usul ve kanuna aykırı görülen yerel mahkeme hükmünün 6100 ... HMK.nun Geçici 3. maddesi uyarınca uygulanacak olan 1086 ... HUMK.nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, HUMK.nın 440/III-2 bendi gereğince ilama karşı karar düzeltme yolunun kapalı bulunduğuna ve istek halinde 18,40 TL peşin harcın temyiz eden davalı-karşı davacılar ... ve Göndoğdu Sönmez'e iadesine 13.12.2012 tarihde oybirliğiyle karar verildi.