Yargıtay 8. Hukuk Dairesi E.2015/4918 K.2017/7244

Taraflar arasında görülen ve yukarıda açıklanan davada yapılan yargılama sonunda Mahkemece, davanın reddine karar verilmiş olup hükmün davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine, Dairece dosya incelendi, gereği düşünüldü.

... ARAR

Borçlu vekili, takibe dayanak ilamda "davanın kabulü ile ...H.....'nun 4. ve 13. maddeleri gereğince gizli ayıplı olduğu anlaşılan özellikleri 10/10/2011 tarihli ..... sıra nolu faturasında yazılı bulunan 35 motor nolu.....marka aracın davalıya takyidatsız olarak iadesi ile talep doğrultusunda misli ile değiştirilmesine,

infaz sırasında aracın temin edilememesi halinde İİK'nun 24.maddesi gereğince işlem yapılmasına" karar verildiğini, aracın müvekkiline teslim edilmediğini, söz konusu koşul alacaklı tarafından yerine getirilmeden misli ile değişimi ve ferilerini talep etmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, karşılıklı edim içeren hukuki işlemlerde kendisine düşen edimi yerine getirmeyen alacaklının müvekkilinden söz konusu edimi yerine getirmesini isteyemeyeceğini belirterek, icra emrinin ve takibin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece, ilama konu araçtaki gizli ayıp nedeniyle taraflar arasında bir süredir uyuşmazlık bulunduğu, bu nedenle ilamın karşılıklı edim içeren bir sözleşme gibi infazının mümkün olmadığı, aracın ayıplı olduğunun mahkeme kararıyla tespit edilmesi karşısında ayıplı mal sahibinin ilamlı takip başlatmasında hukuka aykırılık bulunmadığı, ilamlı takibin başlamasından sonra ayıplı aracın iadesinin ve misli ile değiştirilmesinin ve hatta misli ile değiştirme mümkün değilse aracın bedelinin tahsilinin gündeme gelebileceği dikkate alınarak, borçlunun ileri sürdüğü nedenle icra emrinin ve takibin iptalinin mümkün olmadığı gerekçesi ile şikayetin reddine karar verilmiş, hüküm borçlu vekili tarafından temyiz edilmiştir.

Takip konusu ilamda dava konusu aracın davalılar tarafından ayıpsız yenisi ile değiştirilerek davacıya teslim edilmesine, ayıplı aracın davacı tarafından davalılara iadesine karar verildiğine göre; taraflara yüklenen edimler karşılıklı olup, ayıplı aracın iadesine ilişkin edim yerine getirilinceye kadar takibin durdurulmasına karar verilmesi gerekirken, şikayetin reddine karar verildiğinden hükmün bozulmasına karar vermek gerekmiştir