Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2011/10741 K.2013/5768

a- TCK'nın 314/3, 220/6. maddeleri yollamasıyla 314/2, 62, 53/1, 58/9, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

b- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 62, 53/1. maddeleri uyarınca mahkumiyet

c- TCK'nın 265/1-3-4, 62, 53/1, 54, 63, 3713 sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet

2- Sanıklar ..., ... ve ... hakkında;

a- TCK'nın 314/3, 220/6. maddeleri yollamasıyla 314/2, 62, 31/3, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

b- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 62,31/3, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet

c- TCK'nın 265/1-3-4, 62, 31/3, 63, 3713 sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet

3- Sanık ... hakkında;

a- TCK'nın 314/3, 220/6. maddeleri yollamasıyla 314/2, 62, 31/2 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

b- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK’nın 62, 31/2, 63. maddeleri uyarınca mahkumiyet, CMK'nın 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklamasının geri bırakılması

c- TCK'nın 265/1-3-4, 62, 31/2, 63, 3713 sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca mahkumiyet, CMK'nın 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklamasının geri bırakılması

Temyiz edenler : Sanık ... ve sanıklar müdafileri

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

A- Sanık ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme ve terör örgütünün propagandasını yapma suçundan kurulan hükümlere ilişkin temyizin incelenmesinde;

Hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına ilişkin kararlar 5271 sayılı CMK'nın 231/12. maddesi uyarınca itiraza tabi olup temyizi mümkün bulunmadığından, temyiz incelemesine yer olmadığına, gereğinin merciince yerine getirilmesine,

B- Sanık ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan kurulan hükme ilişkin temyiz incelenmesinde;

Sanığın suç tarihinde 12-15 yaş arasında olduğu anlaşılmakla, hüküm tarihinde yürürlükte bulunan ancak 22.07.2010 tarihli 6008 sayılı Kanunla yürürlükten kaldırılan 5532 sayılı Kanunun 8. maddesi ile eklenmiş 3713 sayılı Kanunun 9. maddesinin 2. cümlesi hükmü karşısında, 5271 sayılı CMK'nın 250. maddesi uyarınca Yetkili Ağır Ceza Mahkemesinde yargılanamayacağı ve görevsizlik kararı verilmesi gerektiği gözetilmeden, yargılamaya devam edilerek hüküm kurulması,

C- Sanıklar ..., ... ile ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme suçundan kurulan hükümlere ilişkin temyizlerin incelenmesinde;

1- Sanıklar ... ve ... hakkındaki hükme ilişkin olarak;

Sanıklar müdafilerinin diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 85. maddesiyle TCK'nın 220/6. maddesinde yapılan değişiklik karşısında; sanıkların hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

2- Suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve ... hakkındaki hükme ilişkin olarak;

Terör örgütü adına işlenen suçun tarihi de dikkate alınarak; hükümden sonra yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 3. maddesiyle ekli 2911 sayılı Kanunun 34/A maddesinde yer alan “kanuna aykırı toplantı ve gösteri yürüyüşlerine katılarak direnme suçunu veya katıldıkları toplantı ve gösteri yürüyüşleri sırasında propaganda suçunu işleyen çocuklar hakkında bu suçlara bağlı olarak ayrıca 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 2. maddesinin ikinci fıkrası hükmü uygulanmaz” şeklindeki düzenleme nazara alınarak sanıkların hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

D- Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan kurulan hükümlere ilişkin temyiz incelenmesinde;

Sanıkların kastı da dikkate alındığında; 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında düşünce ve kanaat açıklaması yöntemi olarak kabul edilemeyecek olan toplantı ve gösteri yürüyüşü sırasında işlenen, TCK'nın 265/1. maddesine uygun "kamu görevlisine karşı görevi yaptırmamak için direnme" eyleminden açılan davaya ilişkin dosyanın 6352 sayılı Kanunun geçici 2/1. maddesi uyarınca hükmü veren mahkemeye gönderilmeyip incelenmesi gerektiği anlaşılmakla,

1- Sanıklar ... ve ... hakkındaki iddianamede TCK'nın 265/1. maddesi gösterilmediği halde ek savunma verilmeden yazılı şekilde hüküm kurulmak suretiyle CMK'nın 226/2. maddesine muhalefet edilmesi,

2- Sanık ... hakkındaki hükmün incelenmesinde;

Sanık müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

3713 sayılı Kanunun 5532 sayılı Kanunla değişik 5/2. maddesi hükmüne göre; suçun örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olması dolayısıyla ilgili maddesinde cezanın artırılmasının öngörülmesi halinde sadece bu madde hükmüne göre cezada artırım yapılacağı ve artırım oranının 2/3'ten az olamayacağı, TCK’nın 265/4. maddesinde ise bu suçun örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmiş olması sebebiyle cezanın artırılacağına ilişkin bir hüküm bulunmayıp, örgütün korkutucu gücünden yararlanılarak işlenmesi durumunda artırımın öngörüldüğü,

ancak tüm dosya içeriğine göre suçun örgütün korkutucu gücünden yararlanılarak işlendiğine dair delil de bulunmadığı, bu nedenle sanık hakkında TCK'nın 265. maddesinin 1 ve 3. fıkralarına göre tayin edilen cezaların 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesine göre 1/2 oranında artırılması gerektiği gözetilmeden 2/3 oranında artırım yapılmak suretiyle fazla ceza tayini,

3) Suça sürüklenen çocuklar ... ve ... hakkındaki hükümlerin incelenmesinde;

Hükümden sonra yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 4. maddesiyle ekli 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin 3. fıkrasının “Bu madde hükümleri çocuklar hakkında uygulanmaz” hükmü ile suçun var olan veya var sayılan suç örgütünün oluşturduğu korkutucu güçten yararlanılarak işlenmediği de nazara alındığında, kamu görevlisine karşı görevini yaptırmamak için direnme suçu nedeniyle TCK’nın 265/1-3. maddesi uyarınca hüküm kurulması ile yetinilerek 3713 sayılı Kanunun 5. veya TCK'nın 265/4. maddesi uyarınca bir artırımın uygulanamayacağının kabulünde zorunluluk bulunması,

4) Hükümden sonra yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 105/2-b maddesiyle 3713 sayılı Kanunun 13. maddesinin yürürlükten kaldırılmış olmasının gözetilmesi zorunluluğu,

5) Sanık ...'ın doğum tarihinin 18.02.1991 olduğu ve suç tarihinde 18 yaşını doldurmadığı gözetilerek tayin olunan cezadan TCK’nın 31/3. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği dikkate alınmadan fazla cezaya hükmedilmesi,

E- Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçundan kurulan hükümlere ilişkin temyize gelince;

Sanıklara yüklenen silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunun, tarihi, işlenme yöntemi ve temel şekli itibariyle gerektirdiği cezanın süresine göre; hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında kaldığı ve anılan maddenin birinci fıkrasının "b" bendinde yer alan "kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir" şeklindeki düzenleme karşısında;

ayrıca sanıklar ..., ... ve ... hakkında hükümden sonra yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 8. maddesi ile ekli CMK'nın 250. maddesinin 4. fıkrası ile 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 75. maddesiyle değişik 3713 sayılı Kanunun 10. maddesinin usul ve görev hususuna ilişkin son fıkrası hükmü de gözetilmek suretiyle sanıkların hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

F- Sanık ... hakkında ki kurulan hükümlere yönelik yapılan temyize gelince; Sanık hakkında, temyiz dilekçesi ekinde ibraz edilen Adana Çukurova Devlet Hastanesi tarafından düzenlenen 13.03.2009 tarihli özürlü sağlık kurulu raporuna göre "mental reterdasyon simülasyon" tanısı konulduğunun anlaşılması karşısında, işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğini ortadan kaldıran veya bu fiille ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneğinin azalmasına yol açan bir akıl hastalığı ve yüklenen suç yönünden ceza ehliyetinin bulunup bulunmadığı araştırılıp sonucuna göre hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,