Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2015/17201 K.2015/8310

2- Sanık ... hakkında; TCK'nın 38/1 maddesi delaletiyle 297/1, 297/1-son, 38/2, 62, 53/1-2-3, 58, 104. maddeleri uyarınca mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1-Sanık ... hakkında kurulan hükme yönelik temyiz inlemesinde;

Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerini iptal eden Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140-2015/85 sayılı kararının infaz aşamasında dikkate alınması mümkün görülmüştür.

Yapılan yargılama sonunda aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan delillerle birlikte gerekçeli kararda tartışılıp sanığın suçunun sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre verilen hükümde düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

a-Suça konu uyuşturucu maddenin müsaderesine karar verilirken Kanun maddesinin TCK'nın 54/4 maddesi yerine TCK'nın 104. maddesinin gösterilmesi,

b-... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünce suç konusu uyuşturucudan alınan numunenin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı olup, hükmün bu nedenlerle BOZULMASINA, bu hususların yeniden yargılama yapılmaksızın CMUK'nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükmün müsadereye ilişkin bölümünden "TCK 104" ibaresi çıkarılarak "esrar maddesinin" ibaresinden sonra gelmek üzere "ve ... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü'nce alınan numunenin TCK'nın 54/4." ibaresinin eklenmesi suretiyle diğer yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

2- Sanık ... hakkında kurulan hükme yönelik temyize gelince;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine ancak;

a) Sanığın, diğer sanık ....'dan kullanmak istediği uyuşturucu maddeyi getirmesini istemesi şeklinde gerçekleşen eylemi nedeniyle, infaz kurumuna veya tutukevine yasak eşya sokmak suçunun TCK'nın 37/1. maddesi uyarınca ''faili'' olarak kabul edilmesi gerekirken yasal koşulları oluşmayan ve uygulama imkanı bulunmayan TCK'nın 38/1-2. maddeleri uyarınca “azmettiren” olarak kabul edilmek suretiyle fazla ceza tayini,

b) Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerini iptal eden Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140-2015/85 sayılı kararı dikkate alınarak sanığın hukuki durumunun bu kapsamda tekrar değerlendirilip belirlenmesinde zorunluluk bulunması,