Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2015/8957 K.2016/7976

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1-Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... haklarında uyuşturucu madde kullanma suçundan verilen kararlara yönelik yapılan incelemede;

Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 20.03.2012 tarihli ve 2011/785-2012/101 sayılı kararında da açıklandığı üzere; “kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alma, kabul etme veya bulundurma” suçundan dolayı, TCK'nın 191. maddesinin 2. fıkrası gereğince verilen “tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına” ilişkin kararın, sözü edilen fıkraya 6217 sayılı Kanunla eklenen cümlenin yürürlüğe girdiği 14.04.2011 tarihinden önce ya da sonra verilip verilmediğine bakılmaksızın, temyiz değil itiraz kanun yoluna tabi olması nedeniyle 5271 sayılı CMK’nın 267 ve devamı maddeleri uyarınca sanıkların isteğinin itiraz merciince incelenmek üzere dosyanın incelenmeksizin mahalline iadesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'na GÖNDERİLMESİNE,

2-Sanık ... ve ... haklarında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan hükümlere yönelik yapılan incelemede;

Gerekçeli karar başlığında sanık ... için suç tarihinin "07.04.2010" yerine "09.10.2009" yazılması mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası olarak kabul edilmiştir.

TCK'nın 53 maddesinin 1. fıkrasının uygulanması sırasında, sanıkların sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından sınırlama getirilmesi yerine, altsoy dışındakileri de kapsayacak biçimde koşullu salıverilme tarihine kadar TCK'nın 53/1-c maddesindeki haklardan yoksun bırakılmasına karar verilmesi aynı maddenin (3) numaralı fıkrasına aykırı ise de; hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerini iptal eden Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140-2015/85 sayılı kararı da dikkate alınarak bu hususların infaz aşamasında değerlendirilmesi mümkün görülmüştür.

Yapılan yargılama sonunda aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda tartışılıp sanıkların suçlarının sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde düzeltme nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafii ile sanık ...'un yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Suça konu maddenin eroin olması nedeni ile sanıklar hakkında hükmedilen cezanın artırılması sırasında uygulanan kanun ve maddesinin gösterilmemesi,

Kanuna aykırı olup, hükümlerin bu nedenle BOZULMASINA, bu hususun yeniden yargılama yapılmaksızın CMUK'nın 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükmün (1) numaralı bölümünün 2. paragrafında “Uyuşturucu ve uyarıcı maddenin eroin, kokain, morfin türünden olduğu anlaşılmakla,” ibaresinden sonra gelmek üzere “TCK'nın 188/4-a. maddesi gereğince" ibaresinin eklenmesi suretiyle diğer yönleri usul ve kanuna uygun olan hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,

3-Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan ve sanık ... hakkında 6136 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan kurulan hükümlere yönelik temyize gelince;

a-Dosyadaki belge ve bilgilere göre; tüm aşamalarda yüklenen suçu inkar eden sanığın savunmasının aksine, maddi bulgularla desteklenmeyen telefon görüşmeleri dışında, suç tarihinde sanık ...'e ait ikamette yapılan arama neticesinde ele geçirilen esrarı sanığın satma veya başkasına verme gibi kullanma dışında bir amaç için bulundurduğuna ilişkin delil elde edilemediği, söz konusu esrarın miktarı da dikkate alındığında, sanığın eyleminin kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçunu oluşturduğu gözetilmeden, uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan hüküm kurulması,

b-Sanık ...'ya ait ikamette yapılan arama neticesinde ele geçen suça konu 12 adet 9 mm çapında MKE yapımı fişekler üzerinde 6136 sayılı Kanun kapsamında olup olmadığı ve atışa elverişliliği konusunda atış yapılmak suretiyle yöntemine uygun bilirkişi incelemesi yaptırılması gerektiği gözetilmeden, eksik araştırmayla yazılı şekilde hüküm kurulması,