Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2016/640 K.2016/4450

2- Sanıklar . ... ve ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan mahkumiyet 3- ... hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan mahkumiyet 4- Sanıklar ..., ... ve ... hakkında; kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ceza verilmesine yer olmadığına

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

1- Sanık ... ve ... hakkında kurulan hükümlere yönelik yapılan incelemede ;

a) Sanık ... bakımından;

Sanık hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma ve suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz edilmediği belirlenerek yapılan incelemede,

Sanık ... müdafiinin yasal süreden sonra olan temyiz isteminin 1412 sayılı CMUK'nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,

b) Sanık ... bakımından;

Sanık ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma ve suç işlemek amacıyla kurulan örgüte üye olma suçlarından verilen beraat kararlarının gerekçesine yönelik olmayan temyizde hukuki yararı bulunmadığından sanık müdafiinin temyiz isteğinin CMUK'nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,

2- Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçlarından kurulan hükümlere ilişkin yapılan incelemede;

Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerini iptal eden Anayasa Mahkemesi'nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140-2015/85 sayılı kararının infaz aşamasında dikkate alınması mümkün görülmüştür.

Tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında TCK'nın 58. maddesinin uygulanmaması aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılama sonunda aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmanın toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda tartışılıp sanıkların suçlarının sübutları kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri sebebi dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar müdafileri ile sanık ...'nın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

3- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçu ile sanıklar ..., ... ve ... hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçlarından kurulan hükümlere yönelik yapılan temyiz incelemesine gelince,

a) Sanık ... bakımından;

Kendisinde herhangi bir uyuşturucu ya da uyarıcı madde ele geçmeyen sanığın, savunmasının aksine uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu işlediğine dair, somut olay ve olgularla örtüşmeyen ve maddi olgularla desteklenmeyen telefon konuşmaları dışında kuşku sınırlarını aşan yeterli ve kesin delil bulunmadığı ve mevcut şüphenin de sanık lehine değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden yüklenen suçtan beraati yerine mahkumiyetine karar verilmesi,

b) Sanıklar ..., ... ve ... bakımından;

19.12.2006 tarihinde sanık ..., sanık ... ve ... isimli şahıslarda ele geçirilen maddeler ile ilgili olarak dava açılıp açılmadığı araştırılarak, dava açılmış ise anılan dava dosyası ve özellikle maddeler ile ilgili alınan bilirkişi raporunun aslı ya da onaylı örnekleri Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde dosya içerisine getirtilip incelenerek ve bu tarihli olaya ilişkin, ..., ... ve İlker Apa'nın ifadeleri alındıktan sonra belirecek duruma göre sanıkların hukuki durumlarının takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

c) Sanık ... bakımından;

ca) 13.03.2007 tarihinde ... isimli şahıstan ele geçirilen maddeler ile ilgili olarak dava açılıp açılmadığı araştırılarak, dava açılmış ise anılan dava dosyasının aslı ya da onaylı örnekleri Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde dosya içerisine getirtilip incelenerek, gerektiğinde bu tarihli olaya ilişkin ...'ın tanık olarak beyanı alındıktan sonra belirecek duruma göre sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

cb) 23.11.2006 tarihinde sanıktan ele geçirilen uyuşturucu maddeler ile ilgili olarak ...Cumhuriyet Başsavcılığının 12.01.2007 tarihli iddianamesiyle ...Ağır Ceza Mahkemesinin 2007/14-330 esas, karar sayılı dava dosyasına konu davanın açıldığı ve sanık hakkında TCK'nın 188/3, 62 ve 52. maddeleri uygulanarak 4 yıl 2 ay hapis ve 2.000 TL adlî para cezasına hükmolunduğunun dosya kapsamı ve UYAP incelemesi ile anlaşılması karşısında anılan dava dosyasının akıbeti araştırılarak, derdest ise davaların birleştirilmesi, kesinleşmiş ise dosyaların aslı ya da onaylı örneklerinin dosya içine alınıp incelenerek bütün deliller birlikte değerlendirilip, sonucuna göre sanığın

eylemlerinin ayrı uyuşturucu madde ticareti yapma suçlarını mı, yoksa bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda aynı suçun birden fazla işlenmesi suretiyle zincirleme suç mu oluşturduğu tartışılarak sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken eksik araştırma sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,

d) ... bakımından;

Sanıkta herhangi bir uyuşturucu maddenin ele geçirilememiş ve uyuşturucu madde kullandığına ilişkin herhangi bir teknik tespitin de yapılmamış olması karşısında, uyuşturucu madde kullandığına yönelik soyut beyanı dışında her türlü şüpheden uzak kesin delil bulunmayan sanığın atılı suçtan beraati yerine yazılı şekilde hüküm kurulması,

e) Sanık ... bakımından;

Sanığın aşamalarda değişmeyen savunmalarında, iletişim tespiti tutanaklarındaki konuşmaların kendisine ait olmadığını iddia etmesi karşısında ses örneklerinin alınması ve ses kayıtlarının sanığa ait olup olmadığı konusunda Adli Tıp Kurumu...İhtisas Dairesine veya uzman bir kurum ya da kuruluşa ses analizi

yaptırılarak rapor alınması, ve ayrıca sanığa ait olduğu iddia ve kabul edilen telefon numaralarının kimlere oldukları hususu araştırılıp sanıktan başkasına ait olması halinde sahibi ile sanık arasındaki yakınlık tespit edildikten sonra belirecek duruma göre sanığın hukuki durumunun takdir veya tayini gerekirken eksik soruşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,

f) Sanık ... bakımından;

Sanık hakkında kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde bulundurma suçundan dolayı başka dava olup olmadığı, varsa sanığın bu suçu diğer davaya konu olan suç nedeniyle verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işleyip işlemediği belirlendikten sonra;

fa) Sanık hakkında aynı suçtan açılmış başka dava yoksa veya sanık bu suçu daha önce işlediği suçtan dolayı verilen tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlememiş ise bu suç nedeniyle tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmamış olan sanık hakkında, hükümden sonra 28.06.2014 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesi ve aynı Kanunun 85. maddesi ile 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 7. maddenin 2. fıkrası uyarınca, 191. madde hükümleri çerçevesinde "hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına",

fb) Sanık bu suçu, daha önce işlediği suçtan dolayı yapılan kovuşturma aşamasında hükmolunan tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbirinin infazı sırasında işlemiş ise, 6545 sayılı Kanunun 68. maddesi ile değiştirilen TCK'nın 191. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen “Erteleme süresi zarfında kişinin kullanmak için tekrar uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alması, kabul etmesi veya bulundurması ya da uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanması, dördüncü fıkra uyarınca ihlâl nedeni sayılır ve ayrı bir soruşturma ve kovuşturma konusu yapılmaz” hükmü uyarınca, ikinci suçtan açılan bu davanın kovuşturma şartının ortadan kalkması nedeniyle, CMK'nın 223. maddesinin 8. fıkrası uyarınca “davanın düşmesine” karar verilmesinde zorunluluk bulunması,