Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/1435 K.2021/9173

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Suça sürüklenen çocukların savunmalarının içeriği itibarıyla aralarında menfaat çatışması bulunduğu gözetilerek ayrı ayrı müdafiler tarafından temsil edilmeleri gerekirken aynı müdafi tarafından savunulmaları suretiyle 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 38 ve 5271 sayılı CMK'nın 152. maddelerine muhalefet edilmesi,

Olay tarihinde on iki - on beş yaş grubunda bulunan suça sürüklenen çocuklar ..., ..., ... haklarında yaşı küçük mağdura karşı 2012 Ocak ayında işledikleri birden fazla kişi tarafından çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, birden fazla kişi tarafından çocuğun cinsel istismarı suçlarıyla ilgili olarak işledikleri fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadıkları ve fiillerle ilgili davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin yeterince gelişip gelişmediği hususlarında uzman doktor raporu aldırılması gerektiği gözetilmeden 18.06.2012 günü işledikleri çocuğun cinsel istismarı suçu açısından davranışlarını yönlendirme yeteneklerinin geliştiği yönündeki 20.06.2012 tarihli rapora istinaden eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kabule göre de;

Mağdurun aşamalardaki beyanları, savunma ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, suça sürüklenen çocukların yaşı küçük mağdura anal yoldan organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar eylemine yönelik başladıkları icrai hareketleri sonuna kadar götürebilme imkanları bulunduğu halde mağdurun aşılabilir mukavemeti dışında ciddi bir engel neden olmaksızın kendiliğinden bıraktıkları ve mevcut haliyle sübuta eren eylemlerinin 5237 sayılı TCK'nın 103/1, 3-a maddelerinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hükümler kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan mahkumiyet kararları verilmesi,