Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/14530 K.2023/8016

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Bartın Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.01.2016 tarihli ve 2015/94 Esas, 2016/6 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında; a) Çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 4 yıl 5 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, b) Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beratine, karar vermiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği

Adli Tıp Kurumu 4. İhtisas Kurulunca suça sürüklenen çocuğun atılı suçun hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin bulunduğu tespit edilmiş olsa da mental retardasyon tespit edilen suça sürüklenen çocuğun beyanlarına itibar edilip edilemeyeceğinin tespit edilmesi gerektiğine, kararın usul ve kanuna aykırı olduğuna ve diğer hususlara ilişkindir.

B. Katılan Mağdur Vekilinin Temyiz İsteği

Yerel Mahkemece yetersiz ve yasal olmayan gerekçe ile olayın cinsel organ sokma suretiyle gerçekleşmediği yönündeki kabulün usul ve kanua aykırı olduğuna, suça sürüklenen çocuk hakkında ceza verilirken alt hadden ceza verilmiş olması ve 5237 sayılı Kanun'un 62 nci maddesinin uygulanmış olmasının usul ve kanuna aykırı olduğuna, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraatine karar verilmiş ise de suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlediğinin tüm dosya kapsamı ile sabit olup suçun kanuni unsurlarının gerçekleştiğine ve diğer hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Katılan mağdurun, suça sürüklenen çocuk ...’un köyde bulunan evlerinin önünde oyun oynadığı sırada suça sürüklenen çocuğun kendisini ablasının evine çağırarak çatıya çıkardığını, aşağıdan sesler gelince suça sürüklenen çocuğun aşağıya indiğini daha sonra da kendisinin çatı katından indiğini, suça sürüklenen çocuğun burada kendisine herhangi bir cinsel eylemde bulunmadığını, suça sürüklenen çocuğun ...'un köylerinde bulunan caminin tuvaletine in dediğini, daha sonra beraber caminin tuvaletine gittiklerini, daha sonrasını hatırlamadığını, burada kendisinin üzerinde bulunan pantolonu indirdiğini, cinsel organını arkasına dokundurduğunu,

acı hissettiğini, yapma dediğini, suça sürüklenen çocuğun seni döverim dediğini, sonra kendisini bıraktığını ve caminin tuvaletinden beraber çıktıklarını, belli bir zaman sonrada babasına anlattığını beyan ettiği, suça sürüklenen çocuğun 2014 yılı Ekim ayı içerisinde, ablasına ait olan evin çatı katına mağdurun gel dediğini, neden dediğinde işimiz var dediğini, oraya çıktıklarını, katılan mağdurun siyah renkli içliğini indirdiğini ve yap dediğini, yapmak istemediğini, ısrar edince cinsel organını çıkartıp poposuna dokundurduğunu, ancak sokmadığını, yarım dakika kadar sürttüğünü,

... ...'ın üzerindeki içlik inikken ablasının bu şekilde kendilerini fark etmesi üzerine katılan mağduru evden kovduğunu, cami tuvaletinde katılan mağdura yönelik herhangi bir cinsel saldırı eyleminde bulunmadığını, tehdit etmediğini beyan ettiği, Zonguldak Adli Tıp Şube Müdürlüğü 15.06.2015 tarihli raporuna göre; a-Anal muayenesinde anal mukoza ve sfinkter tonusunun doğal bulunduğu,

herhangi bir akut ya da kronik fiili livata bulgusuna (mühür tarzı ekimoz, mukozal kızarıklık, yırtık, kanama, sfinkter tonus gevşekliği, mukozada ıslak parlak görünüm, hunileşme, rugada silinme) rastlanmadığı ve küçüğün vücut gelişimi de göz önüne alındığında, küçükte fiili livatanın maddi delillerinin bulunmadığı, b- Harici muayenesinde, travmatik bulgu saptanmadığı kanaatinin bildirildiği, suça sürüklenen çocuk gözlem altına alınıp Adli Tıp Kurumu Gözlem İhtisas Dairesinin 11.12.2015 tarih 1122 karar sayılı mütalaasını düzenlediği,

Adli Tıp Kurumunun 6. Adli Tıp İhtisas Kurulu'nun 28.12.2015 tarihli raporu ile " Tıbbi belgeler ile adli tahkikat dosyasında belirlenen ve adli psikiyatriyi ilgilendiren hususların değerlendirilmesiyle, 01.10.2014 tarihinde sanığı bulunduğu (Çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma) suç bakımından.

Suç tarihi itibariyle akli yönden rahatsızlığının olup olmadığı ve sanığı bulunduğu suça karşı cezai sorumluluğunun tam olup olmadığı hususunda şüphe hasıl olduğundan.

Suç tarihi itibariyle herhangi bir akıl hastalığı nedeniyle işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılayıp algılayamadığı ya da bu fiillerle ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin önemli derecede azalıp azalmadığı, hakkında TCK'nin 32/1-2 maddelerinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunda 3 haftayı geçmemek üzere gözlem altına alınmasına ve oradan da Adli Tıp kurumu 4.ihtisas dairesine gönderilerek hakkında TCK'nin 32.maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususlarında rapor tanzim edilmesi istenilen ... ve ... oğlu 01.11.1996 doğumlu ...’un, Kurulumuzca 11.12.2015 tarihinde yapılan muayenesinde.

Sınır-Hafif Derece Zekâ Geriliği saptandığı, dava dosyasının tetkikinde de olayın türü, niteliği, oluş şekli tümüyle değerlendirildiğinde; kendisinde tespit edilen zekâ geriliğinin sanığı bulunduğu suçun hukukî anlam ve sonuçlarını algılamasını veya davranışlarını yönlendirme yeteneğini etkileyecek mahiyet ve derecede bulunmadığı, dolayısıyla; ...’un 01.10.2014 tarihinde işlediği fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama ve bu fiille ilgili olarak davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olduğu" bildirildiği,

Mahkemece katılan mağdurun aşamalardaki anlatımları gözetildiğinde dava konusu eylem dışında cami tuvaletinde gerçekleşen ayrı bir eylemden de bahsettiği anlaşılmakta ise bu iddialarla ilgili olarak Bartın C.

Başsavcılığının 02.09.2015 tarih ve 2015/2470 Karar sayılı kararı ile Kovuşturmaya Yer Olmadığına karar verildiği, bu durumda Mahkemece değerlendirilecek eylemin, dava kapsamındaki Çatı Katında-Tavanda gerçekleştiği iddia edilen olay olduğu ve suça sürüklenen çocuk ve katılan mağdurun birlikte bulundukları evde çatı katına çıktıkları ve burada suça sürüklenen çocuğun katılan mağdurun poposuna cinsel organını sürtme-dokundurma biçiminde cinsel istismar eylemini gerçekleştirdiğinin kabul edildiği dosya kapsamından anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçu Yönünden

Suça sürüklenen çocuk hakkındaki kurulan hükümde, yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı anlaşıldığından hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır. Katılan mağdur vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine karar verilmiştir.

B. Çocuğun Cinsel İstismarı Suçu Yönünden

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından Mahkemece kurulan hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçenin (A) ve (B) bölümlerinde açıklanan nedenlerle Bartın Ağır Ceza Mahkemesinin, 28.01.2016 tarihli ve 2015/94 Esas, 2016/6 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdur vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii ve katılan mağdur vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,