Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/14700 K.2022/5011

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanık ... hakkında kurulan hükmün temyiz incelemesinde;

Mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, savunma ile tüm dosya içeriği nazara alındığında mağdurenin, sanıklarla birlikte Bağcılar'daki sanık ...'in evine gittiği, sanık ...'un mağdure ile yatmak istediğini söylediği, diğer sanıkların zorlaması üzerine odaya giren mağdurenin, sanık ...'u çıplak olarak görünce odadan çıktığı şeklindeki bedensel temas içermeyen sanığın eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 105/1. maddesinde düzenlenen cinsel taciz suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması,

Sanıklar ... ve ... haklarında kurulan hükümlerin temyiz incelenmesinde ise, mağdurenin aşamadaki ifadelerinde sanık ...'nın cinsel organını yaladığı beyanı karşısında mahkemenin sanığın cinsel organını mağdurenin ağzına soktuğu şeklinde kabul edildiği, mağdurenin tekrardan duruşmaya çağrılarak çelişkinin giderilmesi için beyanlarına başvurulduktan sonra sanıkların hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken yanılgılı değerlendirme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanık ... olay anında mağdurenin zorla kollarından tutarak diğer sanık ...'nın bulunduğu odaya sokmak suretiyle sanık ...'yla birlikte müşterek fail sıfatıyla atılı suçu işlemesine rağmen sanık hakkında belirlenen cezanın TCK'nın 39. maddesi ile indirilmesi ve sanıklar hakkında kanuni şartları oluşan 103/3, 103/4. maddeleri ile artırım yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması neticesinde eksik ceza tayini,