Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/16795 K.2023/1450

Sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

Katılan ...'a gerekçeli kararın tebliğinin usulsüz olması nedeniyle temyiz isteğinin süresinde olduğu kabul edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Eskişehir Cumhuriyet Başsavcılığının 27.04.2015 tarihli ve 2015/4152 Esas sayılı iddianamesi ile sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı, cinsel taciz ve şantaj suçlarından cezalandırılması talebiyle kamu davası açılmıştır.

2. Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.04.2016 Tarihli ve 2015/193 Esas, 2016/157 Karar Sayılı Kararı İle Sanık Hakkında

a) Sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanunun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,

b) Cinsel taciz suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 105 inci maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesi, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,

c) Şantaj suçundan, 5237 sayılı Kanunu’nun 107 inci maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 52 nci maddesinin ikinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 10 ay hapis ve 80 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,

Karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 29.10.2020 tarihli ve 14-2016/284756 sayılı onama görüşlü Tebliğname ile Dairemize tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan ...'ın Temyiz İsteği

Kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği

Kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna ilişkindir.

C. Sanığın Temyiz İsteği

İsteği dışında yanlış cümleler kullandığına, pişman olduğuna, gereğinin yapılması talebine ilişkindir.

D. Sanık Müdafiinin Temyiz İsteği

Suç işleme kastı ile davranmadığına, 5237 sayılı Kanunu’nun 50 nci, 51 inci, 5271 sayılı Kanun’un 231 inci maddelerinin uygulanmamasının usul ve yasaya aykırı olduğuna, 5237 sayılı Kanunu’nun 43 üncü ve 44 üncü maddelerinin tartışılmadığına ve tespit edilecek nedenlerle hükmün bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk Derece Mahkemesinin kabulü

''...Mağdur ile sanığın mahalleden tanıştıkları, yaklaşık 1 ay önce facebook üzerinden arkadaş oldukları, facebook da yazıştıktan sonra mağdur ile sanığın ilimiz Vadişehir Mahallesi içerisinde bulunan Eski İsmar marketin bulunduğu yere giderek ikinci katına çıkıp konuştukları sırada şüphelinin mağdura "senden hoşlanıyorum, seni seviyorum" diyerek mağdurun göğüslerini eli ile ellemek sureti ile sarkıntılık suçunu işlediği, suç tarihi olan 14/04/2015 günü mağdur ile şüphelinin facebook da tekrar konuşmaya başladığı,

sanığın mağdura facebook çıktılarında da görüleceği üzere "bana göğüslerinin resimlerini çek ve sonra da bana gönder yoksa eski konuştuğumuz mesajları ailene söylerim ayrıca facebooka yayarım" diyerek şantajda bulunduğu ve facebook hesabı üzerinden mağdura hitaben "tamam bekleyeceğim, saksoda çekcen değil mi?, bide çek dudaklarını falan göreyim senin olduğuna inandır benim isteklerimin çoğunu senin de istediğini biliyorum, s....ye karşı olduğumu biliyorsun diğerlerini sende istiyon, memelerini çek at" şeklinde mesajlar göndererek mağdureye karşı çocuğun cinsel istismarı,

cinsel taciz ve şantaj suçlarını işlediği tüm dosya kapsamından anlaşılmakla; sanığın eylemlerine uyan TCK 103/1-2. cümle,105/1-2,107/2-1,53 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi gerekmiştir.'' Şeklindedir.

IV. GEREKÇE

A. Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı ve Şantaj Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden 1. Katılan mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma ile tüm dosya kapsamı nazara alındığında kararın usul ve yasaya aykırı olduğuna, sanığın suç kastının bulunmadığına ilişkin temyiz sebepleri yerinde görülmemiş, 5237 sayılı Kanunu’nun 43 üncü ve 44 üncü maddelerinin uygulanma koşullarının bulunmadığı anlaşılmış, Mahkemece yerinde, yeterli ve kanunî gerekçe ile seçenek yaptırımlara çevirme erteleme ve hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurumlarının uygulanmasına yer olmadığına karar verildiği belirlendiğinden, hükümlerde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

2. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasıfları ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, katılan ..., katılan mağdure vekili, sanık, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz sebepleri reddedilmiştir.

B. Cinsel Taciz Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazları reddedilmiştir. Sanığın facebook hesabı üzerinden cinsel içerikli mesajları göndermesi nedeniyle cinsel taciz suçunu elektronik haberleşme araçlarının sağladığı kolaylıktan faydalanmak suretiyle işlemesi karşısında 5237 sayılı Kanun'un 105 inci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi gereğince cezasından arttırım yapılmaması hukuka aykırı bulunmuştur. Belirtilen gerekçeyle tebliğnamedeki onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Sarkıntılık Suretiyle Çocuğun Cinsel İstismarı ve Şantaj Suçlarından Kurulan Hükümler Yönünden Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Eskişehir 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.04.2016 tarihli ve 2015/193 Esas, 2016/157 Karar sayılı kararında katılan ..., katılan mağdure vekili, sanık ve müdafii tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden katılan ..., katılan mağdure vekili, sanık ve müdafiinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükümlerin, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,