Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/18744 K.2022/3637

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü: Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;

Çukurova Üniversitesi Tıp Fakültesi Çocuk Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Anabilim Dalı'nın 26.09.2019 tarihli raporunda suça sürüklenen çocuğun olay tarihindeki yaşı göze alındığında "çocuğun cinsel istismarı" fiilinin hukuki anlam ve sonuçları yeterince algılamasının,

davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olmasının bekleneceği ancak olayın üzerinden çok uzun zaman geçtiği için sağlıklı bir karar verilmesinin mümkün olmayacağının belirtilmesi karşısında suça sürüklenen çocuğun İstanbul Adli Tıp Kurumuna sevki ile suç tarihinde "çocuğun cinsel istismarı" fiilinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılamasının veya davranışlarını yönlendirme yeteneğinin yeterince gelişmiş olup olmadığı hususunda yeniden rapor aldırılması gerekirken, yeterli olmayan sağlık kurulu raporuna dayanarak eksik araştırma ile hüküm kurulması

Kabul ve uygulamaya göre de;

İstanbul Adli Tıp Kurumunun 17.02.2012 tarihli heyet raporunda olay nedeniyle mağdurun ruh sağlığının bozulduğunun belirtilmesi ve 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı işlenen suçların yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise,

failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" düzenlemesi gereğince suça sürüklenen çocuk hakkında uygulanacak lehe kanun belirlenirken, mağdurun ruh sağlığının bozulduğu kabul edilip karma uygulama yapılamayacağı da gözetilerek, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri birlikte olaya uygulanıp ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde