Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/18849 K.2022/7986

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası alınıp, Dairemizin 2022/5078 Esasında kayıtlı bağlantılı dosyayla birlikte ve 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık ... hakkında; çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Olayın intikal şekli ve zamanı, mağdure ...'nin aşamalardaki çelişkili ifadeleri, savunma, nitelikli cinsel istismar eylemine yönelik somut bir bulgu ya da delil olmaması ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında, ilk derece mahkemesinin kabulünde yer alan sübuta ilişkin delillerin dosya içeriğiyle çelişmesi nedeniyle mahkumiyet kararının yerinde olmadığı anlaşıldığından, söz konusu hükme yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,

Sanıklar ... ve ... hakkında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesine gelince;

Mağdure ...'in 20.09.2019 tarihli mahkeme beyanı ile sanıkların beyanları ve dilekçe içerikleri dikkate alındığında kayden 19.10.2006 ve 28.08.2004 doğumlu olan mağdurelerin suç vasfına etkisi bakımından öncelikle mernis doğum tutanakları getirtilip resmi bir kurumda doğup doğmadıkları araştırılarak,

doğmadıklarının anlaşılması halinde yaş tespitine esas olmak üzere kemik grafilerinin çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulu raporu aldırılıp, duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan da görüş sorularak suç tarihindeki yaşlarının bilimsel olarak tespit edilmesi ile sanıkların hukuki durumlarının tayini, resmi bir kurumda doğduklarının anlaşılması halinde ise;

olayda 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken eksik araştırma ile kurulan mahkumiyet kararlarının yerinde olmadığı anlaşıldığından, söz konusu hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,

Kabule göre de;

Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın 141 ve 5271 sayılı CMK'nın 230. maddelerine aykırı olarak hükmün gerekçe kısmında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun cebir, tehdit veya hile unsurunun ne şekilde gerçekleştiği denetime imkan verecek şekilde gösterilmeyip CMK'nın 289/1-g maddelerine muhalefet edilmesi karşısında istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,