Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/19816 K.2022/2468

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde,

Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, 5271 sayılı CMK'nın 286/2-a. maddesi uyarınca ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile miktarı ne olursa olsun adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafisi, katılan mağdure vekili ve katılan Bakanlık vekilinin söz konusu hükme yönelik temyiz istemlerinin aynı Kanunun 298. maddesi gereğince REDDİNE,

Sanık hakkında nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan hükmün incelenmesine gelince;

Sanığın mağdurenin kendisine on beş yaşından büyük olduğunu söylediği yönündeki savunması, mağdurenin ifadeleri, tanık anlatımları ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay tarihinde arkadaşı olan mağdureyle cebir veya tehdit olmaksızın cinsel ilişkiye giren sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken bu konuda herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi ve 5237 sayılı TCK'nın 58/5. maddesinde yar alan “Fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmamış

olan kişilerin işlediği suçlar dolayısıyla tekerrür hükümleri uygulanmaz” şeklindeki düzenleme ile tekerrüre esas alınacak hükme konu suçun, fail tarafından onsekiz yaşından önce işlenmiş olması halinde, tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağına dair Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 23.06.2009 gün ve 2008/2-234 Esas, 2009/169 Karar sayılı ilamı nazara alınıp, sanığın Kırşehir 3. Asliye Ceza Mahkemesinin 2016/533 Esas,

2017/405 Karar sayılı ilamına konu suçu işlediği tarihte on sekiz yaşından küçük olduğunun anlaşılması karşısında anılan mahkumiyet kaydının tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde hükmedilen sonuç cezanın mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına karar verilmesi karşısında, söz konusu hükme yönelik istinaf başvurularının kabulü yerine esastan reddedilmesi,