Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/22898 K.2021/9349

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Mağdurenin aşamalarda haziran ayında tanıştığı sanıkla ikinci buluşmada cinsel ilişkiye girdiği ve on altı yaşında olduğunu söylediği yönündeki beyanları ile bunu destekler nitelikte 17.10.2018 günlü duruşmada on altı-on yedi yaşlarında görünen mağdurenin sorulan soruları anlayıp, cevap verebildiğine dair zapta geçen mahkeme gözlemi, aynı celse sorgusuna başlanmadan önce yapılan kimlik tespitinde okuma yazma bilmediği kayda geçirilen sanığın, arkadaşlık yaptığı mağduredeki akıl zayıflığını bilmediği yönündeki savunması,

doktor raporları ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, suç tarihinden önce tanıştığı mağdure ile ikinci buluşmasında cinsel ilişkiye giren sanığın, mevcut akıl zayıflığını bildiğine dair her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gibi mağdurenin yaşı konusunda da hataya düştüğü kabul edilerek mevcut haliyle sübuta eren eyleminin değişen suç vasfına göre 5237 sayılı TCK'nın 104/1 maddesinde düzenlenen reşit olmayanla cinsel ilişki suçunu oluşturduğu ve kovuşturma evresinde sanık hakkında şikayette bulunulmadığı gözetilerek davanın düşmesine karar verilmesi gerekirken çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan

mahkumiyetine karar verilmesi,