Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/27098 K.2022/1472

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Mağdurenin soruşturma evresinde sanığın kendisini tehdit ederek zorla birden çok cinsel ilişkiye girdiği iddiası neticesinde sanık hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan 5237 sayılı TCK’nın 104/1. maddesi uyarınca cezalandırılması istemiyle Erbaa 1. Asliye Ceza Mahkemesine kamu davası açılıp yapılan yargılama sonucunda da atılı suçtan cezalandırılmasına karar verildiği anlaşılmakla beraber gerekçeli kararda eylemlerin tehditle gerçekleşip gerçekleşmediğinin tartışılması suretiyle dolaylı olarak eylemin çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturup oluşturmadığının değerlendirilerek görev sınırının aşıldığı,

zira cinsel ilişkinin cebir veya tehdit ile gerçekleştiğinin kabulü halinde, 5237 sayılı TCK’nın 103/2-4, 43/1. madde ve fıkralarında düzenlenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunun oluşacağı ve bu durumda öngörülen cezanın üst sınırı itibarıyla davaya bakma, delilleri değerlendirme ve suç vasfının tayini ile buna göre lehe kanunu belirleme görevinin üst dereceli Ağır Ceza Mahkemesine ait olduğu gözetilerek 5235 sayılı Kanunun 12 ve 5271 sayılı CMK'nın 4. maddeleri gereğince görevsizlik kararı verilmesinde zorunluluk bulunması,