Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/27828 K.2022/1515

Sanıklar ... ile ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından yapılan yargılaması sonucunda sanıklardan ...'in atılı suçlardan mahkumiyetine, ...'nün ise çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan beraati ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkumiyetine dair Eskişehir 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 10.06.2014 gün ve 2013/356 Esas, 2014/203 Karar sayılı hükümlerin sanıklar müdafileri ile katılan mağdure vekili tarafından temyizi üzerine,

Dairemizin 04.10.2021 gün ve 2021/1353 Esas, 2021/8125 Karar sayılı katılan mağdure vekilinin temyiz isteminin reddi ve onama yönündeki ilamına Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 02.12.2021 günlü, 14-2014/290927 sayılı itiraznamesi ile suç tarihinde on beş yaşından küçük mağdurenin kanuni temsilcisi olan annesi müşteki ...'nin sanıklardan şikayetçi olarak davaya katılması karşısında,

yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin 5271 sayılı CMK'nun 242. maddesinde yer alan hakkı kullanması kapsamında temyize hakkı bulunduğundan bahisle 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinin iki ve üçüncü fıkraları gereğince itiraz etmesi üzerine dosya Daireye gönderilmekle tetkik edildi.

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının gerekçesi, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 2021/258 Esas, 2022/209 Karar sayılı ilamı ve tüm dosya kapsamına göre yerinde görülen İTİRAZIN KABULÜNE, Dairemizin 04.10.2021 gün ve 2021/1353 Esas,

2021/8125 sayılı Kararının 6352 sayılı Kanunun 99. maddesiyle 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesine eklenen iki ve üçüncü fıkraları uyarınca KALDIRILMASINA karar verildikten sonra gereği görüşüldü: Sanıklar ... ve ... haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükümleri ile sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz istemlerinin incelenmesinde.

Hükümlerden önce gerçekleşip şahsi hürriyeti sınırlama sonucunu doğuran bütün haller nedeniyle TCK'nın 63. maddesi uyarınca mahsup kararı verilmemiş ise de bu hususun ve hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.

Muhakeme safahatını yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, iddia ve savunma ile tüm delillerin eksiksiz olarak kararda gösterildiği, hükmedilen cezaların nevi ve miktarları itibarıyla kanuni sınırlar içinde tayin edildiği gibi beraat hükmünün de dosya kapsamına uygun olduğu anlaşıldığından, sanıklar müdafileri ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz taleplerinin reddiyle hükümlerin ONANMASINA, Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesine gelince.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak.

Mağdurenin aşamalardaki samimi ifadeleri ile iddiayı kısmen doğrulayan tanık ...'nın soruşturma beyanı ve tüm dosya içeriği nazara alındığında sanığın olay gecesi on beş yaşından küçük mağdure ile zorla cinsel ilişkiye girdiği gözetilerek atılı suçtan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken dosya kapsamına uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan hüküm kurulması,