Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/4321 K.2022/10609

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

İntikal şekli ve zamanı, mağdurenin aşamalardaki beyanları, adli raporlar, tanık beyanı, savunma ile tüm dosya kapsamı nazara alındığında sanığın, olay tarihinde evde başka bir kişi bulunmadığı sırada başladığı icrai hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkânı bulunduğu halde mağdurenin telefonla yardım istediğini duyması nedeniyle eylemine kendiliğinden son verdiğinin anlaşılması karşısında, hakkında 5237 sayılı TCK'nın 36. maddesinde yer alan gönüllü vazgeçme hükmü gözetilerek nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten ceza verilemeyeceği,

ancak o ana kadar gerçekleşen eylemlerin aynı Kanunun 102/1. maddesinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu ve bu suçun takibinin şikayete bağlı olup müştekinin 21.12.2011 tarihli celsede mevcut şikâyetinden vazgeçtiği dikkate alınarak sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken suç vasıfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten mahkumiyet kararı verilmesi,