Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/10609 K.2023/8735

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu,

aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Erzurum

3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.03.2014 tarihli ve 2014/25 Esas, 2014/51 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun(5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi uyarınca 2 yıl 11 ay 16 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hapis cezasının aynı Kanun'un 51 inci maddesi gereğince ertelenmesine;

kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi gereğince 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir. 2. Erzurum 3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 19.03.2014 tarihli ve 2014/25 Esas, 2014/51 Karar sayılı kararının o yer Cumhuriyet savcısı ile katılan mağdure vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay

9. Ceza Dairesinin 04.07.2022 tarihli ve 2022/7186 Esas, 2022/7383 Karar sayılı kararı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hüküm yönünden, hükümden sonra suça sürüklenen çocuğun yaşının tashih edildiği anlaşıldığından, yaş tashihi davasına ilişkin dosyanın aslı veya onaylı suretinin temin edilerek incelenmesi ve bu konuda tanık dinlenerek suç tarihindeki yaşına yönelik maddi hakikatin tespit edilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması;

çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten kurulan hüküm yönünden, katılan mağdurenin aşamalarda istikrarlı bir şekilde vajinasına organ sokulduğunu belirtmesi, bu iddiayı doğrular nitelikteki genital muayene raporu birlikte değerlendirildiğinde; suça sürüklenen çocuğun, katılan mağdurenin vajinasına art arda penisini soktuğu ve eylem sırasında bağıran katılan mağdurenin ağzını kapattığı gözetilerek hakkında 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası ile dördüncü fıkrası gereğince mahkumiyet kararı verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması, kabul ve uygulamaya göre de;

suça sürüklenen çocuğun yaş tashihi davasına konu dosyasının incelenmesi ve bu konuda tanık dinlendikten sonra suç tarihindeki yaşına yönelik maddi hakikatin tespit edilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması nedeniyle bozulmasına karar verilmiştir. 3. Erzurum

3. Ağır Ceza Mahkemesinin, 13.04.2023 tarihli ve 2022/153 Esas, 2023/94 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (f) bendi, beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası ve 62 nci maddesi gereğince 3 yıl 4 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Suça sürüklenen çocuk hakkında verilen cezaların toplum huzuru ve esenliği ve ailenin tatmini anlamında taraflarını ciddi bir hayal kırıklığına uğrattığına, bu nedenle alt sınırdan ayrılarak hükümler kurulması, ruh sağlığının gerçekten bozulup bozulmadığına dair tespit yapılması ve takdiri indirim hükmünün uygulanmaması gerektiğine ilişkindir. B.

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği Suça sürüklenen çocuğun yaşının küçük olduğuna, olan biteni algılama yeteneğinin olay sırasında bulunmadığına, kendisine iftira atıldığına, muayenede herhangi bir ize rastlanmadığına, bozma ilamına karşı tarafların beyanda bulunması gerekirken hata yapıldığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; "...Yapılan yargılama, toplanan deliller, SSÇ'nin savunması, mağdur, katılan ve tanıkların anlatımları, dosya kapsamında yer alan mağdura ait adli muayene raporları ile tüm dosya kapsamı bütün olarak değerlendirildiğinde.

SSÇ ...'nun katılan mağdure ...'i olay günü saklambaç oynayacakları hilesiyle götürdüğü boş binada külotlu çorabını çıkararak penisini ard arda vajinasına soktuğu, mağdurenin bağırması üzerine ağzını kapattığı, bu hususların mağdurun tutarlı ve çelişki barındırmayan beyanları ve Atatürk Üniversitesi Tıp Fakültesi Acil Tıp Anabilim Dalı Bölümünden aldırılan 10/06/2013 tarihli Acil Servis adli raporu ile de sabit olduğu,

zira raporda genital muayenede hymen anuler tarzda fevhası 1 cm'den küçük olup intak olduğu hymen ön tarafında saat kadranına göre 3-5 arasında 2x4 mm ebatlarında etraf dokuya göre hiperemik noktasal kanama alanı, saat 7 hizasından labium minusa doğru uzanan oblik seyirli 4 mm boyunda yüzeysel cilt bütünlüğü bozulmuş etrafı hiperemik laserasyon olduğu belirtilen rapor ile sabit olduğu, ayrıca dosyada yer alan mağdur çocuğa ait cinsel istismar muayene raporları, mağdur ..., tanık ve diğer katılan beyanları birlikte değerlendirilerek;

mağdur çocuğun zaman ve mekan olgusunun dosya içerisindeki tanık anlatımları, bilgi ve belgeler ile uyumlu itibar edilebilir kısımlarının değerlendirilmesi, tanık anlatımlarının dosya kapsamında yer alan raporlar ile uyumlu mahiyette oluşu, mağdur çocuğun SSÇ'ye iftira atmasını gerektirir bir husumet varlığının da bulunmaması karşısında mağdur çocuğun hiçbir sebep yokken iffetini ortaya atarak SSÇ'ye suç isnadında bulunmasının hayatın olağan akışına aykırı olduğu kanaatine varılmış,

mağdur çocuğun maddi deliller ile de desteklenen beyanlarına mağdura ait alınan kati rapor çerçevesinde itibar edilmesi gerektiği hususunda heyetçe tam bir vicdani kanaat oluşmakla, SSÇ'nin suçtan kurtulmaya yönelik soyut inkara dayalı savunmalarına itibar edilmeyerek..." şeklindeki gerekçe ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyetine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemlerin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemlere uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği,

5237 sayılı Kanun'un cezanın belirlenmesi başlıklı 61 inci maddesinin birinci fıkrasında belirtilen kriterler ile aynı Kanun'un 3 üncü maddesinin birinci fıkrasında ifade edilen cezada orantılılık ilkesi nazara alındığında; temel cezaların alt sınırdan belirlenmesinin isabetli olduğu, dosya kapsamıyla örtüşen gerekçelerle takdiri indirim hükmü uygulamasının yerinde olduğu, ruh sağlığı ve genital muayene raporlarının çelişki içermediği, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin ikinci fıkrasının ikinci cümlesi gözetilerek aleyhe bozma içeren Yargıtay ilamına karşı suça sürüklenen çocuğun savunmasının alındığı anlaşıldığından,

katılan mağdure vekili ile suça sürüklenen çocuk müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine karar verilerek bozma üzerine Mahkemece kurulan hükümlerde, hukuka aykırılık görülmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Erzurum