Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/13891 K.2024/1309

Sanık hakkında teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu işlediği iddiası ile açılan kamu davasının yapılan yargılaması sonucunda, Bursa

15. Ağır Ceza Mahkemesinin 14.07.2021 tarihli ve 2021/136 Esas, 2021/303 Karar sayılı kararı ile mevcut delillerin değerlendirilmesi ile sanık hakkında teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi, dördüncü fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesi, 53 üncü maddesi ve 58 inci maddesi uyarınca 12 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına,

hak yoksunluklarına ve mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına dair verilen kararın katılan mağdure vekili ve sanık müdafiinin istinaf yoluna başvurması üzerine Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 7. Ceza Dairesinin 12.10.2021 tarihli ve 2021/2195 Esas, 2021/1885 Karar sayılı kararı ile; istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

2. Katılan mağdure vekili, katılan Bakanlık vekili ve sanık müdafiinin temyiz başvurusu üzerine Yargıtay 9. Ceza Dairesinin 05.10.2022 tarihli ve 2022/84 Esas, 2022/8710 Karar sayılı kararı ile; yargılama konusu eylemin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturmasına karşın suç vasfında yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan mahkûmiyet kararı verilmesi gerekçesiyle hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3. Bozma kararı üzerine devam olunan yargılamada Bursa 15. Ağır Ceza Mahkemesinin 02.02.2023 tarihli ve 2023/13 Esas, 2023/35 Karar sayılı kararı ile; sanığın, on iki yaşını ikmal etmeyen katılan mağdureyi idaresindeki araca bindirerek park halindeki araç içinde ağlayan katılan mağdureye bıçak göstererek "dilini keserim sus,

elbiselerini çıkartmazsan dilini keserim" şeklinde sözler sarf edip katılan mağdurenin alt kıyafetlerini çıkarıp bacaklarından öptüğü ve kıyafetlerinin içerisinden karın ve göğüs kısımlarına dokunduğu sırada anılan mahale gelen kolluk görevlilerini görmesi ile koşarak olay yerinden uzaklaşmaya çalıştığının kabulü ile sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi, dördüncü fıkrası, 62 nci maddesi, 53 üncü maddesi ve 58 inci maddesi uyarınca 25 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına,

hak yoksunluklarına ve mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmiştir. 4. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca bozma görüşünü içeren Tebliğname ile dava dosyası Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemleri Sanık hakkında üst sınırından ceza tayini ile takdiri indirim hükümlerinin uygulanmaması gerektiğine ilişkindir. B.

Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemleri Sanığın üzerine atılı suçu işleme şekli, katılan mağdurenin yaşamında telafisi güç manevi hasarlar meydana getirmiş olması gözetilerek üst sınırdan ceza tayini ile takdiri indirim hükümlerin uygulanmamasının gerektiğine, vekil ile temsil sebebiyle kurum lehine vekalet ücretine hükmedilmesi gerektiğine ilişkindir. C.

O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İstemleri Sübuta erdiği kabul edilen eylemin çocuğun cinsel istismarı suçu kapsamında kaldığına ve katılan mağdurenin yaşı gözetilerek 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının üçüncü cümlesi uyarınca temel ceza tayini gerektiğine, İlk Derece Mahkemesince oluşa ve dosya kapsamına uymayan gerekçeyle ve Yargıtay 9. Ceza Dairesinin bozma kararına aykırı olarak hüküm kurulmasının usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir. D.

Sanığın Temyiz İstemleri Uyuşturucu kullanan şahısları ihbar etmesinden ötürü kendisi hakkında asılsız isnatlarda bulunulduğuna, katılana para vererek olay kurguladıklarına, şikâyetten vazgeçme karşılığında katılanların kendisinden para istediklerine ilişkindir.

E. Sanık Müdafiinin Temyiz İstemleri İlk Derece Mahkemesince eksik inceleme neticesinde ve masumiyet karinesine aykırılık teşkil edecek şekilde hüküm kurulduğuna, tutanak düzenleyicilerinin alınan beyanlarında olayı hatırlamadıklarını beyan etmeleri, olayın oluş şekli ve kolluk kuvvetlerinin müdahalesi dikkate alındığında sanığın kendisine kumpas kurulduğuna dair savunmalarını destekler mahiyette olduğuna ilişkindir.

III. GEREKÇE

Olayın intikal şekli, kolluk tutanakları, katılan mağdure beyanları ve tüm dosya içeriğine göre; kolluk kuvvetlerinin müdahalesine kadar süreç içinde sanığın park halindeki araç içinde iken kendi kıyafetlerini çıkarmadan katılan mağdurenin alt kıyafetlerini çıkararak bacak kısmından öpüp karın ve göğüs kısımlarına kıyafet içinden dokunmasından ibaret eyleminde eylemin organ sokma suretiyle gerçekleşeceğinin şüphede kalıp mevcut haliyle 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasının üçüncü cümlesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu nazara alınarak mahkûmiyet hükmü kurulması gerekirken suç vasfının tayininde

yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

IV. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle. Bursa

15. Ağır Ceza Mahkemesinin 02.02.2023 tarihli ve 2023/13 Esas, 2023/35 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdure vekili, katılan Bakanlık vekili, o yer Cumhuriyet savcısı, sanık ... müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden kararın 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Bursa