Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2009/20386 K.2010/9323

Yerel mahkeme, davanın kabulüne karar vermiştir. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı vekili, Toplu İş Sözleşmesi kapsamında davalı işyerinde uçucu personel olarak çalışan davacı işçinin iş sözleşmesinin geçerli neden olmadan feshedildiğini, Toplu İş Sözleşmesinde 4857 sayılı İş Kanunu’ndaki iş güvencesi hükümlerinden yararlanılacağına dair hükümlere yer verildiğini belirterek, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı işveren vekili davacının uçucu personel olarak görev yaptığını, sağlık durumu nedeni ile gerekli şekilde verim alınamadığı için iş sözleşmesinin feshedildiğini, feshin geçerli nedene dayandığını, davanın reddi gerektiğini savunmuştur.

Mahkemece, görevsiz mahkemede alınan bilirkişi raporuna itibar edilerek, davacının uçuş görevini engelleyecek sağlık sorunu bulunmadığı, davacının bu konuda hastaneye gitmeye hazır olduğunu beyan ettiği, ancak gitmesi yönündeki yazıların tebliğ edilmediği, feshin geçerli nedene dayanmadığı gerekçesi ile feshin geçersizliğine, davacı işçinin işe iadesine ve işe başlatmama tazminatının kıdem ve fesih nedeni dikkate alınarak davacı işçinin 6 aylık ücreti tutarında belirlenmesine karar verilmiştir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 21. maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, an çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz.

Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 2821 sayılı Sendikalar Kanunu’nun 31. maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu maddede sendikal neden halinde işe başlatmama tazminatının işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirleneceği açıklanmıştır. Dairemizin uygulaması bu yöndedir. (08.04.2008 gün ve 2007/27773 Esas, 2008/7819 Karar sayılı ilamımız).

Dairemiz yıllık ücretli izinle ilgili 53. maddedeki kıdem sürelerini dikkate alarak 6 ay ile 5 yıl arasında kıdemi olan işçi için 4, 5 yıl ile 15 yıl arasında kıdemi olan işçi için 5, 15 yıldan fazla kıdemi olan işçi için 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatın belirlenmesini öngörmekte, fesih sebebine göre bu miktarlarda azami sınır 8 aya kadar da çıkmaktadır.

İşletme gerekleri ile fesihte emeklilik nedeninin gösterilmesi ve davacının emekliliğe hak kazanması halinde işe başlatmama tazminatı alt sınırdan belirlenmektedir.

Dosya içeriğine göre somut uyuşmazlıkta davacı işçinin davalıya ait işyerinde yaklaşık 7 yıldan fazla bir süre ile çalıştığı, iş sözleşmesinin davalı işveren tarafından sağlık sorunu nedeni ile verim alınamadığı gerekçesi ile iş sözleşmesinin bu nedenle feshedildiği, davacının fesihten önce savunması istenirken, iş sözleşmesinin feshedileceğinin belirtildiği, en son fesihten 7 ay önce alınan rapora göre uçuşa engel hastalığının bulunmadığının belirtildiği, daha sonra davacının rapor aldığına ilişkin bele sunulmadığı, iş sözleşmesinin feshedileceği belirtilerek 01.02.2005 tarihinde savunmasının istendiği,

savunmanın usulüne uygun olmadığı gibi makul süre içinde fesih hakkının kullanılmadığı ve feshin geçerli nedene dayanmadığı anlaşıldığından, mahkemece feshin geçersizliğine ve davacının işe iadesine karar verilmesi isabetlidir. Ancak mahkemece emsal Dairemiz kıstaslarına uygun olarak işe başlatmama tazminatının 5 ay belirlenmesi gerekirken, 4 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatı belirlenmesi doğru bulunmamıştır.

4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.