Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2010/18837 K.2012/25490

Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş, davalı avukatı tarafından duruşma talep edilmiş ise de; HUMK.nun 435.maddesi gereğince duruşma isteğinin süreden reddine ve incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verilmiş olmakla Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi. gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı, iş akdinin işveren tarafından haksız olarak feshedildiğini ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatları ile fazla mesai, genel tatil ve hafta tatili alacaklarını istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı,davacının iş akdinin devamsızlık nedeni ile feshedildiğini savunarak davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davalı işverenin iş sözleşmesini fesihte haksız olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı taraflar temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara,toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici nedenlere göre tarafların aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Davacının şef garson olarak yüzde usulü ile çalıştığı tartışmasızdır. Buna göre, fazla çalışmaların normal saat ücreti ödenmiş olup %50 zamlı kısmı ödenmemiştir. Bu nedenle davacının fazla çalışma ücretinin sadece %50 zamlı kısmının hesaplanması gerekirken tamamının hesaplanması hatalıdır.

3-Davacı tanıklarından ... detaylı anlatımlarından yazın 3 ay hafta tatili yapılmadığı, diğer 9 ayda haftada 1 gün izin kullanıldığı anlaşılmakla, davacının sadece yaz döneminde 3 ayla sınırlı olarak hafta tatili alacağı hesaplanması gerekirken tamamının hüküm altına alınması hatalıdır.

4-Mahkemece tanık beyanı ile ispatlanan fazla çalışma, hafta tatili ve genel tatil alacaklarından hakkaniyet indirimi yapılması doğru ise de yapılan %60 oranındaki indirim hakkın özünü etkileyecek oranda olup fahiştir. Bu nedenle takdiri indirimin daha makul oranda yapılması gerekirken yazılı şekilde takdiri indirim hatalıdır.