Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2013/8787 K.2015/6404

Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davalılardan ... ve ... avukatları tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili.

Müvekkilinin ...'ne bağlı olarak 08/04/2009 tarihinden 31/05/2011 tarihine kadar asıl işverenin denetimi altında; ... daha sonra işi devralan ...'nde çalıştığını, taraflar arasındaki iş akdinin müvekkilinin hak ettiği ücret ve diğer kanuni hakların ödenmemesi nedeni ile müvekkili tarafından 31/05/2011 tarihinde sona erdirildiğini, davacının haftalık çalışma süresi olan 45 saati aşkın çalışma yaptığını, fazla çalışma ücretinin ödenmediğini, ücretli izinlerinin kullandırılmadığını, ücreti de kendisine ödenmediğini, asgari geçim indiriminin ödenmediğini, hak kazandığı ücretlerin eksik ödendiğini iddia ederek,

kıdem tazminatı, ödenmeyen ücret alacağı, yıllık izin, hafta tatili, asgari geçim indirimi, ihbarname dağıtma parası ve ceza adı altında kesilen ücret alacaklarının davalılardan tahsilini talep etmiştir.

B) Davalılar Cevabının Özeti:

Davalı ... vekili; ...'ın asıl işveren değil, 4857 sayılı İş Kanunu'nun 2. maddesi 8. fıkrasında belirtilen ortaklıklardan olduğunu, müvekkili şirketin diğer davalılar karşısında ihale makamı olduğunu savunarak davanın reddini talep etmiştir.

Davalı ... vekili; davacıya ait SGK kayıtlarının celbi halinde davacının ... nezdindeki çalışmasının sona ermediğinin görüleceğini, davacının fazla mesai iddiasının doğru olmadığını savunarak davanın reddini talep etmiştir.

Davalı ...’ne usulüne uygun tebligat yapılmış, yazılı ya da sözlü savunmada bulunmamıştır.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı, davalılar ... ve ... vekilleri temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalı ... ve ...’nin aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Dosyadaki bilgi ve belgelerden, davacının hizmet akdinin 31/05/2011 tarihinde alt işverenin ihale süresinin bitmesi üzerine kayden sona erdiği, davacının ertesi günü 01/06/2011 tarihinde ihaleyi alan ... adlı alt işverende çalışmasına devam ettiği, buna göre iş akdi sona ermeyen davacının feshe bağlı kıdem tazminatı ve yıllık izin alacaklarını talep edemeyeceği anlaşıldığından bu taleplerin reddi yerine kabulü hatalıdır.

3-Davacı, son ayın ücreti ile birlikte ... şirketindeki çalışma dönemine ilişkin olarak ücretlerinden 50 TL ile 100 TL arasında değişen miktar oranında kesinti yapıldığını iddia ederek, ücret kesintilerinin hüküm altına alınmasını talep etmiştir.

Mahkemece, davacıya ne kadar ücret kesintisi yapıldığı açıklatılmadan, bilirkişinin tamamen varsayımına dayalı ortalama hesabına göre ücret kesintisinin tahsiline karar verilmiştir.

Bilirkişinin hesabı yukarıda belirtildiği üzere tamamen varsayıma dayalı olup hükme esas alınamaz. Mahkemece yapılacak iş, ücret kesintisi talebine ilişkin ücret bordroları değerlendirilerek hak edilen ücret ve ödenen ücret kıyaslaması yapılarak sonuca gitmektir.

F) Sonuç: