Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2014/29428 K.2016/2379

Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davalı T.C. ............. avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti

Davacı, davalı ............. ait hastanede alt işveren işçisi ve güvenlik görevlisi olarak çalışırken haksız şekilde işten çıkarıldığını iddia ederek, kıdem tazminatı, fazla çalışma ücreti ve genel tatil ücretinin ödetilmesini istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti

Davalı T.C. ...............ı vekili, husumet yokluğundan davanın reddini istemiştir.

Davalı................vekili, işyerinde yaşanan hırsızlık olayında davacının görev yerinde bulunmaması sebebiyle iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti

Mahkemece, fesih haklı nedene dayandığından kıdem tazminatı talebinin reddine, diğer taleplerin kabulüne kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz

Kararı davalı T.C. ................... vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe

1-Davacının fazla çalışma ve genel tatil alacaklarının işyeri kayıtlarına göre belirlenmesine rağmen mahkemece hüküm altına alınırken takdiri indirim uygulanması; yine davacının 01.01.2011-31.03.2011 döneminde 12 saat mesai / 36 saat dinlenme sistemi ile çalıştığı, saat 20.00-08.00 arasındaki çalışmaları gece çalışması olmakla bu dönem için günlük 3 saat fazla çalışmasına rağmen fazla çalışma hesaplanmaması; ayrıca 6098 sayılı Yasanın 154, 155. maddeleri uyarınca davalı Bakanlığın zamanaşımı def'inden müteselsil sorumlu diğer davalı alt işverenin de yararlandırılmaması davacının ve davalı şirketin temyizi olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

2-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanunî gerektirici sebeplere göre davalı T.C. ..............ı'nın aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

3- Somut olayda davacı, davalı Bakanlığa ait hastanede alt işveren işçisi ve güvenlik görevlisi olarak 19.03.2008-31.03.2011 arasında çalışmıştır.

Davacı, 19.03.2008-16.08.2009 döneminde 12 saat mesai/24 saat dinlenme sistemi ile (saat 08.00-20.00 veya 20.00-08.00), 17.08.2009-31.12.2010 döneminde haftada 6 gün saat 08.00-17.00 arasında, 01.11.2011-31.03.2011 döneminde 12 saat mesai/36 saat dinlenme sistemiyle çalışmıştır.

Mahkemece, davacının fazla çalışma alacağı; 12/24 çalışma sistemi yönünden haftada 5 gün ve günde 12 saat mesaide 1,5 saat ara dinlenmesi düşülerek haftalık 7,5 saat esasıyla, 08/17 çalışma sistemi yönünden 1 saat ara dinlenmesi düşülerek haftada 3 saat fazla çalışma esasıyla belirlenmiş, 12/36 çalışma sistemi yönünden ise haftalık 45 saati geçen çalışma olmadığı kabul edilmiştir.

Mahkemenin, 12 saat mesai/24 saat dinlenme sistemi yönünden yaptığı fazla çalışma hesabı hatalıdır.

12 saat mesai 24 saat dinlenme şeklindeki çalışma sisteminde fazla çalışma alacağı şöyle hesaplanmalıdır:

A- I. Hafta

Pazartesi saat 08:00-20:00 arası çalışma yapıldığı, ondan sonra 24 saat dinlenme yapılarak salı günü saat 20:00’da tekrar çalışmaya başlandığı ve çarşamba saat 08:00’a kadar çalışıldığı, çarşamba 08:00’den itibaren 24 saat dinlenme yapıldığında perşembe günü saat 08:00-20:00 arası çalışılıp dinlenmeye geçildiği, cuma saat 20:00’da tekrar çalışmaya başlandığı cumartesi saat 08:00’de çalışmanın bırakılarak 24 saat dinlenildiği ve pazar günü saat 08:00-20:00 arası çalışıldığı kabul edilecektir. Buna göre davacı I. hafta 5 defa 12 saatten 1,5 saat ara dinlenmeyle toplam 52,5 saat çalışmakta I. hafta için 7,5 saat fazla çalışma yapmaktadır.

B- II. Hafta

Önceki hafta pazar günü saat 20:00’da çalışma bırakılarak pazartesi saat 20:00’a kadar dinlenme yapıldığından II. hafta çalışma pazartesi saat 20:00’da başlamış kabul edilmelidir.

Buna göre pazartesi saat 20:00’dan salı 08:00’e kadar çalışıldığı, salı günü saat 08:00’den çarşamba saat 08:00’e kadar dinlenildiği, çarşamba saat 08:00-20:00 arası çalışıldığı, perşembe günü saat 20:00’den cuma saat 08:00’e kadar çalışma yapıldığı, 24 saat dinlenme verilerek cumartesi saat 08:00-20:00 çalışıldığı ve pazar günü saat 20:00’dan pazarı pazartesiye bağlayan gece saat 00:00’a kadar çalışıldığı görülmektedir.

Buna göre davacı II. hafta 4 defa 12 saatten 1,5 saat ara dinlenmesi düşülerek 42 saat çalıştığı pazar günü 20:00-00:00 arası çalıştığından 4 saat eklenmesi suretiyle II. hafta toplam 46 saat çalışmakta dolayısıyla II. hafta için 1 saat fazla çalışma yapmaktadır.

C- III. Hafta

Önceki hafta pazar akşamı saat 20:00’da çalışmaya başlandığından pazartesi günü saat 08:00’de çalışma bırakılacaktır. Ancak pazar akşamı saat 20:00-00:00 arası çalışma II. hafta çalışma kabul edildiğinden III. haftaya sarkan (ara dinlenme süresi indirilmemiş) 8 saat çalışması bulunmaktadır.

Pazartesi günü saat 08:00’da çalışma bırakılıp 24 saat dinlenildiğinde salı günü saat 08:00-20:00 arası çalışılacak, 24 saat dinlenecek çarşamba saat 20:00’dan perşembe saat 08:00’a kadar çalışacak 24 saat dinlenecek cuma saat 08:00-20:00 arası çalışacak, 24 saat dinlenecek cumartesi saat 20:00’dan pazar günü saat 08:00’a kadar çalışacaktır. III. hafta pazar günü saat 08:00’dan IV. hafta pazartesi saat 08:00’a kadar dinlenme olmaktadır.

Bu şekilde IV. hafta I. hafta çalışma sistemine dönmektedir. Davacı III. hafta 4 defa 12 saatten 1,5 saat ara dinlenmeyle 42 saat çalışma yapmakta III. hafta bir önceki haftadan (ara dinlenme süresi indirilmemiş) 8 saat sarkan çalışması bulunduğundan 1,5 saat ara dinlenme indirildiğinde III. hafta toplam 48,5 saat çalıştığı, III. hafta için 3,5 saat fazla çalışma yaptığı kabul edilmelidir.