Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2015/135 K.2015/2040

Yerel mahkeme, isteği hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili; davacının 20/02/2004 tarihinde davalı işyerinde çalışmaya başladığını, 10/09/2012 tarihinde iş akdinin performans düşüklüğü nedeni ile feshedildiğini iddia ederek davacının işe iadesini ve 4 aylık ücret ve haklarının tespiti ile çalıştırılmadığı günler için kendisine ödenmesine, işe başlatılmaması halinde 8 aylık ücret tutarında tazminatın tespitine ve ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı işveren vekili; öncelikle açılan davanın fesih tarihinin bildiriminden itibaren 4857 sayılı İş Kanunun 20. maddesi gereğince 1 aylık sürede açılmadığı itirazında bulunduklarını ve davacının performans düşüklüğü nedeni ile iş akdinin feshedildiğini, davacının 2010 yılı sonlarında performans değerlendirmesinden düşük not alarak davacının bu davranışları 2011 yılında da devam etmesi nedeni ile 2012 yılı Mayıs ayında intibak sürecine alındığını, gerek sözlü gerekse yazılı olarak yapılan tüm uyarıları dikkate almayarak aynı performansı sergilemeye devam ettiği gözlemlendiğini, bu nedenle yapılan fesih işleminin doğru olduğunu savunarak açılan davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece davacının iş sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayandığı ispatlanmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı taraflar temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

4857 sayılı İş Kanunu’nun 21. maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, an çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz.

Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu’nun 25. maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu kanun yürürlüğe girdikten sonra sendikal nedenle yapılan fesihlerde tazminat; işçinin başvurusu, işe başlatma ve başlatılmama şartına bağlı olmaksızın işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirlenecektir. Dairemizin uygulaması bu yöndedir. (12.12.2013 gün ve 2013/8422 Esas, 2013/33052 Karar sayılı ilamımız).

Dairemiz yıllık ücretli izinle ilgili 53. maddedeki kıdem sürelerini dikkate alarak 6 ay ile 5 yıl arasında kıdemi olan işçi için 4, 5 yıl ile 15 yıl arasında kıdemi olan işçi için 5, 15 yıldan fazla kıdemi olan işçi için 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatın belirlenmesini öngörmekte, fesih sebebine göre bu miktarlarda azami sınır 8 aya kadar da çıkmaktadır.

Somut olayda, davalı ilaç şirketinde satış temsilcisi olarak çalışan davacının iş sözleşmesinin performans düşüklüğü nedeniyle feshedildiği, ancak feshin geçerli olduğunun davalı tarafça kanıtlanmadığı anlaşılmakla feshin geçersizliğine karar verilmesi yerindedir. Ancak davacı 20.02.2004-10.09.2012 tarihleri arasında çalışmıştır. Kıdem süresi ve fesih sebebine göre işe başlatmama tazminatının 4 ay yerine 5 ay olarak belirlenmesi dosya içeriğine uygun olacaktır. 4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.