Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2015/17391 K.2017/20907

Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davacı ile davalılardan ... Beton San ve Tic. A.Ş. ile ... Turizm Seyahat Taşımacılık Ve Beton Makineları İşletme San. Ve Tic. A.Ş. avukatları tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının, davalı ... Beton San ve Tic. A.Ş. nin asıl, diğer davalıların alt işverenliğinde mikser operatörü olarak çalışırken ücretlerinin gerektiği gibi ödenmemesi üzerine iş sözleşmesini haklı olarak fesh ettiğini ileri sürerek kıdem tazminatı ile fazla çalışma, hafta tatili, yıllık izin, ulusal bayram ve genel tatil alacaklarının tahsilini, istemiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı ... Beton San ve Tic. A.Ş. vekili, davacının müvekkili şirkette hiçbir zaman çalışmadığını, müvekkili şirketin işçisi olmadığını, husumet ve zamanaşımı itirazında bulunduklarını, davacının diğer davalı ... Hazır Beton şirketine ait işyerinde mikser operatörü olarak çalışırken kendi isteği ile işten ayrıldığını ve işvereni ibra ettiğini bildirdiğini, savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ... Turizm Seyahat Taşımacılık Ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. şirketi vekili, zamanaşımı def'ini öne sürüp davacının en son 04/04/2011 tarihinde çalıştığı şantiyenin kapatılması nedeni ile fesih bildirim tebligatının elden verildiğini, işçinin 05/04/2011 tarihinde işverene verdiği dilekçe ile iş bulduğu için 05/04/2011 tarihi itibariyle işten çıkışının verilmesini talep ettiğini, davacıya 5.971,36 TL net kıdem tazminatının işverence ödendiğini, davacının ibraname imzalayarak müvekkilini ibra ettiğini, bayram ve genel tatil günlerinde çalışmalarının imzalı bordrolarına yansıtıldığını, buna ilişkin hak edişlerinin davacıya ödendiğini, davacının fazla mesai alacağı ve hafta tatili ücreti alacağı bulunmadığını, savunarak davanın reddini istemiştir.

Davalı ... Hazır Beton İnşaat ve Madencilik San. Tic. Ltd. Şirketi ise davaya cevap vermemiştir. C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, toplanan kanıtlar ve bilirkişi raporuna dayanılarak, davacının alt işveren ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic.

A.Ş. nezdinde geçen ilk dönem çalışmasının tasfiye edildiği, ancak bu dönem için bakiye kıdem tazminatı ve yıllık izin ücreti alacağı olduğu, 2. dönem içinse hizmet süresi 1 yılın altında olması nedeniyle kıdem tazminatı ile yıllık izin ücretine hak kazanmadığı öte yandan her iki dönem açısından fazla çalışma, hafta tatili ile genel tatil ücreti alacağı olduğu, davalı ... Beton San ve Tic. A.Ş. nin asıl işveren diğer davalıların da alt işveren olduğu son alt işverinin ...

Hazır Beton İnşaat ve Madencilik San. Tic. Ltd. Şirketi, öncekinin ise ... Turizm Seyahat Taşımacılık Ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. olduğu gözetilerek alacaklardan sorumlulukların belirlendiği, gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne, karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davacı vekili ile, davalılar ... Beton San ve Tic. A.Ş. ile ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. vekilleri temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1- Davalı ... Beton San ve Tic. A.Ş.nin ünvanın gerekçeli karar başlığında " ... Beton A.Ş. " şeklinde eksik yazılması mahallinde düzeltilebilir maddi hata kabul edilmiştir.

2- Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalılar ... Beton San ve Tic. A.Ş. ile ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. vekillerinin tüm, davacı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

3- Davacı, davalı ... Beton San ve Tic. A.Ş.nin asıl işverenliğinde mikser operatörü olarak ilk önce ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş nezdinde sonra da ... Hazır Beton İnşaat ve Madencilik San. Tic. Ltd. Şirketi nezdinde fiilen kesintisiz olarak çalıştığını ileri sürerek hizmet süresinin bir bütün olarak kabulünü istemiştir.

Mahkemece davalı ... Turizm Seyahat Taşımacılık Ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. nezdinde geçen çalışma sonrası davacıya bir kısım kıdem tazminatı ödendiği ve bu şekilde ilk çalışma döneminin tasfiye edildiği kabul edilmiştir.

Dosyadaki bilgi ve belgelere göre davacının, çalışma devam ederken davalı ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. tarafından fesih bildirimi tebliği yapılıp ihbar süresi tanındığı ancak davacının diğer davalı ... Hazır Beton İnşaat ve Madencilik San. Tic. Ltd. Şirketinde işe başlayacağı gerekçesi ile çıkışının verilmesini istediği ve bir kısım kıdem tazminatı ödemesi aldığı anlaşılmaktadır. .

Sigorta kayıtlarından, davacının ... Turizm Seyahat Taşımacılık Ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. nezdindeki çalışmanın 05/04/2011 tarihinde sona erdiği ve aynı gün diğer davalı ... Hazır Beton İnşaat ve Madencilik San. Tic. Ltd. Şirketine girişinin yapıldığı görülmüştür.

Açıklanan durum ile dosyadaki diğer belge, bilgi ve beyanlardan davacının çalışmasına aralıksız devam ettiği ve davalı ... Turizm Seyahat Taşımacılık ve Beton Makinaları İşletme San. ve Tic. A.Ş. nezdindeki dönem için tam olarak kıdem tazminatını almadığı anlaşılmakta olup bu halde ilk dönem çalışmasının tasfiye edildiği söylenemez. Mahkemece işyeri devri kurallarına göre hizmet süresi bir bütün olarak kabul edilerek davacı alacakları ile davalıların sorumlulukları belirlenmeli, ayrıca ödenen kıdem tazminatı avans niteliğinde olduğundan davacının alacağından mahsup edilerek sonuca gidilmelidir.Hatalı değerlendirme ile yazılı şekilde karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.