Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2015/24152 K.2015/35708

Yerel mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili müvekkilinin davalı iş veren nezdinde 01/04/2004-18/07/2014 tarihleri arasında tıbbi satış temsilcisi olarak çalıştığını, davalı iş veren tarafından iş akdinin tek taraflı haklı ve geçerli bir nedeni olmadan feshedildiğini, yapılan fesih işleminin geçersizliğinin tespiti ve davalı şirkette müvekkilin işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili; davacının iş sözleşmesinin müvekkili şirket tarafından geçerli bir sebeple feshedildiğini, fesih gerekçesinin performans olmadığını davacının ısrarla performans gerekçesiyle fesih yapıldığını iddia etmek ve performans kavramını ileri sürdüğünü ancak fesih bildiriminden de görüleceği üzere feshin performans gerekçesiyle yapılmadığını, feshin davacının görevlerini yapmaması nedeniyle ve iş yapmamama davranışlarını devam etmesi nedeniyle yapıldığını, davacının görevlerini ifa etmediğini, davacının asli görevinin düzenli olarak sağlık mesleği mensuplarını ziyaret etmek iken bunun yapılmamış olmasının görevin ihlali olduğunu savunarak davanın reddine hükmedilmesini talep etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece davacının iş sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayandığı ispatlanmadığı gerekçesiyle davanın kabulüne karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davalı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

4857 sayılı İş Kanunu’nun 21. maddesi uyarınca, mahkemece feshin geçersizliğine karar verildiğinde, işçinin başvurusu üzerine işveren tarafından bir ay içinde işe başlatılmaz ise, işçiye ödenmek üzere en az 4, an çok 8 aylık ücreti tutarında tazminatın belirlenmesi gerekir. Dairemizin yerleşik uygulaması gereği, iş güvencesi niteliğindeki bu tazminat işçinin kıdemi, fesih sebebi gibi olgular dikkate alınarak belirlenmelidir. Maddenin alt ve üst sınırları aşılamaz.

Üst sınırın aşılmasının tek istisnası 6356 sayılı Sendikalar ve Toplu İş Sözleşmesi Kanunu’nun 25. maddesindeki sendikal nedenle yapılan fesihlerdir. Bu kanun yürürlüğe girdikten sonra sendikal nedenle yapılan fesihlerde tazminat; işçinin başvurusu, işe başlatma ve başlatılmama şartına bağlı olmaksızın işçinin en az bir yıllık ücreti tutarında belirlenecektir. Dairemizin uygulaması bu yöndedir. (12.12.2013 gün ve 2013/8422 Esas, 2013/33052 Karar sayılı ilamımız).

Dairemiz yıllık ücretli izinle ilgili 53. maddedeki kıdem sürelerini dikkate alarak 6 ay ile 5 yıl arasında kıdemi olan işçi için 4, 5 yıl ile 15 yıl arasında kıdemi olan işçi için 5, 15 yıldan fazla kıdemi olan işçi için 6 aylık ücreti tutarında işe başlatmama tazminatın belirlenmesini öngörmekte, fesih sebebine göre bu miktarlarda azami sınır 8 aya kadar da çıkmaktadır.

Somut uyuşmazlıkta davacının iş sözleşmesinin feshinin geçerli nedene dayandığı ispatlanmadığından feshin geçersizliğine karar verilmesi yerindedir. Ancak davacı 01/04/2004-18/07/2014 tarihleri arasında çalışmıştır. Kısa kararda işe başlatmama tazminatı doğru şekilde 5 ay olarak belirlenmişken, gerekçeli kararın hüküm kısmında 4 ay belirlenmiştir. Kısa kararla gerekçeli karar farklılığı bozma nedenidir. 4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.