Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2016/12669 K.2017/8048

Davacı vekili; müvekkilinin 6.8.2012-8.7.2015 tarihleri arasında davalı şirkette ustabaşı olarak çalıştığını, iş akdinin 4857 sayılı yasanın 17/18 maddeleri gereğince feshedildiğini, feshin hukuka aykırı olduğunu, davacının davalı işyerinde 2013 yılının 4.ayında iş kazası geçirdiğini, iş kazasından sonra tedavi sürecinin başladığını, rapor aldığını, daha sonra akabinde davalı işyerinde işe başladığını, davacıya ...Hastanesinden aldığı raporda %31 oranında sakatlık oranının verildiğini, rahatsız olmasına rağmen davalı işyerinde çalıştığını iddia ederek işe iadesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili davacının davalı işyerinde 2 yıl 11ay 3 gün süre ile çalıştığını, çalışma süresinin 434 gününü raporlu geçirdiğini, davacının Farabi devlet hastanesinden almış olduğu 12.5.2015 tarihli raporda %8 fiziksel %25 psikolojik sorunları nedeni ile %31 iş göremezlik raporunun bulunduğunu ,davacının düzensiz yaşantısı ve psikolojik durumu nedeni ile çevreye borçlandığını, şirket yöneticilerinden toplu para istediğini, davacı ile bu şekilde çalışılmaya devam edilmeyeceğinden davacının iş akdinin 4857 sayılı yasanın 25/1/3 maddesi gereğince feshedildiğini savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece davalının davacının iş akdinin 4857 sayılı yasanın 25 maddesinde belirlenen sağlık sebebi ile feshettiğini beyan ettiği ,dosyada bulunan davacıya ait raporların davalıya davacının iş akdinin 4857 sayılı yasanın 25.maddesinde belirlenen şekilde feshi hakkı verdiği gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davacı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

4857 sayılı İş Kanunu'nun 19. maddesi uyarınca aynı yasanın 18. maddesi kapsamında kalan işçinin iş sözleşmesinin geçerli nedenle feshetmek isteyen işveren, fesih bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini açık ve kesin bir şekilde belirtmek zorundadır. Yazılı fesih bildiriminin de, fesih sebebini açık ve kesin bir şekilde içermesi zorunludur.

Yazılı şekil, ayrıca açıklık, aleniyet ve ispat fonksiyonu haizdir. Yazılı şekil, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18’inci maddesi uyarınca yapılacak fesihler için geçerlilik şartı olarak aranmaktadır. Madde uyarınca, işveren fesih bildirimini yazılı yapmak zorunda olduğu gibi fesih sebeplerini de yazılı olarak göstermek zorundadır. Buna karşılık, aynı Kanun’un 25’inci maddesinde öngörülen işverenin haklı nedenle derhal feshinde yazılı şekil şartı aranmamaktadır. “Geçerli bir sebep” yazılı fesih bildirimi ile belirtme zorunluluğu, “iş güvencesi kapsamı içindeki işçiler için zorunludur. (Dairemizin 23.06.2008 gün ve 2007/41025 Esas, 2008/17104 Karar sayılı ilamı).

4857 İş Kanunu’nun 19’uncu maddesine göre: “Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçi­nin davranışına veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Ancak, işverenin 25’inci maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır”.

Bu hükümle, işçinin savunmasının alınması, işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle iş sözleşmesinin feshi için bir şart olarak öngörülmüş ve salt işçinin savunmasının alınmamasının tek başına, süreli feshin geçersizliği sonucunu doğuracağı ifade edilmiştir. İşverene savunma alma yükümlülüğünü, sadece iş sözleşmesinin feshinden önce yüklemektedir. İşçiye ihtar verilirken ise bu şekilde bir yükümlülük yüklememektedir.

Dolayısıyla, işçiye davranışı nedeniyle ihtar verilirken, savunmasının alınmaması ihtarı geçersiz kılmaz. İşçinin savunması, sözleşmenin feshinden önce alınmalıdır.

İşçi fesihten önce savunma vermeye davet edilmeli, davet yazısında davranışı nedeniyle işten çıkarma sebebi açık ve kesin bir şekilde belirtilmeli, makul bir süre önceden belirtilen yer, gün ve saatte hazır bulunması, bulunmadığı takdirde yazılı bir savunma verebileceğinin; bildirilen yerde belirtilen gün ve saatte hazır bulunmadığı ve de buna rağmen yazılı bir savunma vermediği takdirde savunma vermekten vazgeçmiş sayılacağının kendisine hatırlatılması şarttır.

Fesih bildirimiyle birlikte veya fesihten sonra savunma istenmesi feshi geçersiz kılar. Keza, ihbar önel süreleri içinde savunma alınması da feshin geçersiz olması sonucunu doğurur.( Dairemizin 15.09.2008 gün ve 2008/1868 Esas, 2008/23538 Karar sayılı ilamı).

Somut uyuşmazlıkta davacının iş sözleşmesi 8.7.2015 tarihli fesih yazısıyla işe giriş tarihinden itibaren 28.10.2013- 04.11.2013, 04.11.2013- 25.11.2013, 25.11.2013- (16.12.2013, 16.12.2013- 04.01.2014, 04.01.2014- 24.01.2014, 24.01.2014- 13.02.2014, 13.02.2014- 05.03.2014, 05.03.2014- 25.03.2014, 25.03.2014- 14.04.2014, 14.04.2014- 05.05.2014- 25.05.2014-, 02.02.2015- 15.02.2015, 16.02.2015- 17.03.2015, 18.03.2015-16.04.2015, 17.04.2015- 16.05.2015, 17.05.2015- 07.06.2015, 08.06.2015- 18.06.2015- 07.07.2015 tarihleri arasında sağlık sebeplerinden dolayı rapor alarak devamsızlık yaptığı, işyerindeki toplam çalışma süresi olan 2 yıl,

11 ay 3 günün 390 günü raporlu olduğu, çalıştığı süre zarfında ustabaşı olarak görev almış olmasına rağmen bu dönemdeki sorumluluklarını yerine getirmemesi ve sunulan doktor raporları ve görüşlerinin şirkete sağlık problemlerinin devam ettiğini düşündürdüğü, gerek çok uzun süre raporlu olarak çalışmamış olması,

gerek bu süre zarfında yıllık maaşından daha yüksek tutardaki maaş avansı ve raporlu dönemde ödediği maaşların şirkete getirdiği fınansal yük, gerek çalıştığı 2 yıl 11 ay boyunca işini raporlarla 390 gün süresince aksatması ve çalışma gücünden verim alınamamasının çalışma barışını zedelemesi nedenleriyle, 08.07.2015 tarihi itibariyle iş sözleşmesinin 4857 sayılı kanunun md.25/1/3.fıkradan kaynaklanan fesih hakkı bulunmasına rağmen iş kanunun 17 ve 18. maddelerine göre feshedilmesine ,ihbar ve kıdem tazminatının sözleşmenin feshi ile ödenmesine karar verilmiştir.

Davacının işten çıkışı “04” kodu olarak iş sözleşmesinin işverence haklı neden bildirilmeksizin feshi olarak gösterilmiştir. Ayrıca feshi müteakip davacıya kıdem ve ihbar tazminatlarına ilişkin ödeme yapıldığı görülmektedir. Mahkemece davacının iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiği yönündeki gerekçesi hatalı değerlendirmeye dayalıdır. Davacının iş sözleşmesi kıdem ve ihbar tazminatları ödenerek feshedildiğinden işverenin feshinin haklı nedene dayandığı kabul edilemez.

Bunun yanında davacının iş sözleşmesi davranışlarına dayalı savunması alınmaksızın feshedildiğinden feshin geçersizliğine karar verilmesi gerekirken davanın reddi hatalıdır.

4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.