Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2016/9859 K.2017/6866

Yerel mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti: Davacı vekili; müvekkilinin 23/01/2014 tarihinde davalı işyerine ait işyerinde forklift operatörü olarak işe başladığını, işe başladığı tarihte imzalanan belirsiz süreli iş sözleşmesi ile 23/07/2015 tarihinde geçerli bir sebep gösterilmeksizin feshedildiğini, işveren tarafından iş kurumuna da 04 kodu ile bildirildiğini iddia ederek işe iadesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili etle; davacının müvekkil şirkette 23/01/2014-23/07/2015 tarihleri arasında forklift operatörü olarak çalıştığını, davacının çalışmaya devam ettiği süreçte iş yeri kurallarına riayet etmeyerek iş yerinin düzen ve işleyişini bozan davranışlarda bulunduğunu, buna ilişkin tutanaklar tutulduğunu, davacının savunmasının alındığını, davacının işyerinin düzen ve işleyişini bozan davranışları nedeniyle iş akdinin haklı nedenle feshedildiğini, 13/07/2015 tarihinde mesai saatlerinde içinde uyuduğunun resim ve tanıklar huzurunda tespit edildiğini, 14/07/2015, 15/07/2015, 16/07/2015,

20/07/2015 tarihlerinde mazeretsiz olarak işe gelmediğini, 21/07/2015 tarihinde ise kurumsal ve iş güvenliği kuralları gereği kendisine temin edilen iş kıyafetlerini giymediğinin tespit edildiği, davacının işyeri düzen ve işleyişini bozması, disiplinsiz davranışlarını sürekli hale getirmesi nedeniyle 23/07/2015 tarihinde iş akdi sonlandırıldığını savunarak davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece davalı işverence ...'ya verilen sigortalının işten ayrılış bildirgesinde işten ayrılış nedeni kodu 04 olarak bildirildiği, 04 nolu işten ayrılış kodunun "Belirsiz süreli iş sözleşmesinin işveren tarafından haklı sebep bildirilmeden feshi " olduğunun anlaşıldığı dosya içeriğine göre davacı işçinin iş sözleşmesinin davalı işveren tarafından 13/07/2015 tarihinde mesai saatlerinde içinde uyuduğunun resim ve tanıklar huzurunda tespit edildiğii, 14/07/2015, 15/07/2015, 16/07/2015, 20/07/2015 tarihlerinde mazeretsiz olarak işe gelmediği,

21/07/2015 tarihinde ise kurumsal ve iş güvenliği kuralları gereği kendisine temin edilen iş kıyafetlerini giymediğinin tespit edildiği, davacının işyeri düzen ve işleyişini bozması, disiplinsiz davranışlarını sürekli hale getirmesi nedeniyle 4857 sayılı İş Kanunu’nun 25/II. maddesindeki nedenden dolayı feshedildiği,

fesihte bildirilen ve tek başına fesih gerekçesi olabilecek devamsızlık nedeniyle fesih için fesihten önce savunma alınmasına gerek bulunmadığı davacının tutanaklarda belirtilen günlerde devamsızlığına ilişkin mazeretini ispatlayamadığından davalı işverenin fesihte haklı bulunduğu ve davalı işverence yapılan feshin geçerli olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davacı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

4857 sayılı İş Kanunu'nun 19. maddesi uyarınca aynı yasanın 18. maddesi kapsamında kalan işçinin iş sözleşmesinin geçerli nedenle feshetmek isteyen işveren, fesih bildirimini yazılı olarak yapmak ve fesih sebebini açık ve kesin bir şekilde belirtmek zorundadır. Yazılı fesih bildiriminin de, fesih sebebini açık ve kesin bir şekilde içermesi zorunludur.

Yazılı şekil, ayrıca açıklık, aleniyet ve ispat fonksiyonu haizdir. Yazılı şekil, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18’inci maddesi uyarınca yapılacak fesihler için geçerlilik şartı olarak aranmaktadır. Madde uyarınca, işveren fesih bildirimini yazılı yapmak zorunda olduğu gibi fesih sebeplerini de yazılı olarak göstermek zorundadır. Buna karşılık, aynı Kanun’un 25’inci maddesinde öngörülen işverenin haklı nedenle derhal feshinde yazılı şekil şartı aranmamaktadır. “Geçerli bir sebep” yazılı fesih bildirimi ile belirtme zorunluluğu, “iş güvencesi kapsamı içindeki işçiler için zorunludur. (Dairemizin 23.06.2008 gün ve 2007/41025 Esas, 2008/17104 Karar sayılı ilamı).

4857 İş Kanunu’nun 19’uncu maddesine göre: “Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçi­nin davranışına veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Ancak, işverenin 25’inci maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır”.

Bu hükümle, işçinin savunmasının alınması, işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle iş sözleşmesinin feshi için bir şart olarak öngörülmüş ve salt işçinin savunmasının alınmamasının tek başına, süreli feshin geçersizliği sonucunu doğuracağı ifade edilmiştir. İşverene savunma alma yükümlülüğünü, sadece iş sözleşmesinin feshinden önce yüklemektedir. İşçiye ihtar verilirken ise bu şekilde bir yükümlülük yüklememektedir.

Dolayısıyla, işçiye davranışı nedeniyle ihtar verilirken, savunmasının alınmaması ihtarı geçersiz kılmaz. İşçinin savunması, sözleşmenin feshinden önce alınmalıdır.

İşçi fesihten önce savunma vermeye davet edilmeli, davet yazısında davranışı nedeniyle işten çıkarma sebebi açık ve kesin bir şekilde belirtilmeli, makul bir süre önceden belirtilen yer, gün ve saatte hazır bulunması, bulunmadığı takdirde yazılı bir savunma verebileceğinin; bildirilen yerde belirtilen gün ve saatte hazır bulunmadığı ve de buna rağmen yazılı bir savunma vermediği takdirde savunma vermekten vazgeçmiş sayılacağının kendisine hatırlatılması şarttır.

Fesih bildirimiyle birlikte veya fesihten sonra savunma istenmesi feshi geçersiz kılar. Keza, ihbar önel süreleri içinde savunma alınması da feshin geçersiz olması sonucunu doğurur.( Dairemizin 15.09.2008 gün ve 2008/1868 Esas, 2008/23538 Karar sayılı ilamı).

Somut uyuşmazlıkda davacının iş sözleşmesinin feshine ilişkin yazılı bildirim sunulmamıştır. Davacının işten çıkışı “04” kodu olarak iş sözleşmesinin işverence haklı neden bildirilmeksizin feshi olarak gösterilmiştir. Ayrıca feshi müteakip davacıya kıdem ve ihbar tazminatlarına ilişkin ödeme yapıldığı görülmektedir. Mahkemece davacının iş sözleşmesinin haklı nedenle feshedildiği bu nedenle savunmasının alınmasına gerek bulunmadığı yönündeki gerekçesi hatalı değerlendirmeye dayalıdır. Davacının iş sözleşmesi kıdem ve ihbar tazminatları ödenerek feshedildiğinden işverenin haklı nedene dayandığı kabul edilemez. Davacının iş sözleşmesinin yazılı bildirim olmaksızın ve savunması alınmaksızın feshedildiğinden feshin geçersizliğine karar verilmesi gerekirken davanın reddi hatalıdır.

4857 sayılı İş Yasasının 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.