Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2017/14638 K.2018/2329

Yerel mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir. İlk Derece Mahkemesinin red kararına karşı davacı ve davalı avukatları istinaf başvurusunda bulunmuştur. Bölge Adliye Mahkemesi 29. Hukuk Dairesi davalı avukatının istinaf başvurusunu esastan reddine, davacı avukatının istinaf başvurusunun kabulüne karar vermiştir. Bölge Adliye Mahkemesi 29. Hukuk Dairesi'nin kararı süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davalıya ait işyerinde “Kıdemli Yazılım Geliştirme Mühendisi” unvanını kısa sürede edinerek, çok başarılı bir şekilde çalışmakta iken iş akdinin haklı nedenle feshedildiğinin bildirildiğini, müvekkilinin cinsel tacizle suçlandığını, bu iddianın müvekkilinin hayatını ve kariyerini karartacak bir iddia olduğunu, işverenin bunu ispatlaması gerektiğini, iş sözleşmesinin işveren tarafından haksız nedenle feshedildiği iddiasıyla, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Yargılama sırasında davacının dava dilekçesinde davalı gösterilen.... Bilişim Teknolojileri Ticaret A.Ş. Nin işçisi olmayıp, işverenin ... A.Ş. olduğunun tespiti üzerine dava HMK. Nun 124. Maddesi uyarınca doğru hasım olan ... A.Ş. ne yöneltilmiştir.

B) Davalı ... A.Ş. Vekilinin Cevabının Özeti:

Davalı davacının iş akdinin mesleki yetersizliği nedeniyle değil, banka çalışanlarının taşıdığı ve taşıması gereken üslüp, nezaket ve bir işyerinde olması beklenen asgari düzeydeki çalışanlar arası saygı duyma özelliklerine sahip olmaması nedeniyle feshedildiğini, davacının bu tavırlarının bulunulan ortamın iş barışını düzenini bozduğunu, davacının bir çok kez uyarılmasına rağmen bu tür davranışlarına devam ettiğini iş akdinin haklı ve geçerli nedenle feshedildiğini davanın reddine karar verilmesi talep edilmiştir

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece davacının amiri konumunda bulunan .... Hanımı iş düzenini ve disiplinini bozacak şekilde sürekli rahatsız ettiği, bu durumun cinsel taciz boyutuna varmamakla birlikte fesih haklı değil, geçerli kılacağı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

D) İstinaf başvurusu :

İlk derece mahkemesinin kararına karşı davacı vekili ile davalılardan ... A.Ş. vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

E) Bölge Adliye Mahkemesi Kararının Özeti:

Bölge adliye mahkemesince, davacının amiri konumunda bulunan ...

Hanımı iş düzenini ve disiplinini bozacak şekilde sürekli rahatsız ettiği, bu durumun cinsel taciz boyutuna varmamakla birlikte fesih haklı değil, geçerli kılacağı ,davacının amiri ... hanıma yönelik davranışlarının cinsel taciz boyutuna varmadığından feshin haklı nedene dayanmadığı yönünde mahkeme gerekçesinde bir isabetsizlik görülmediği, davacının özlük dosyasında feshe konu olay haricinde davacı aleyhine düzenlenmiş herhangi bir bilgi ve belge bulunmadığı,

davacı vekili tarafından dosyaya sunulan 03/02/2016 havale tarihli dilekçe ekinde bulunan 11 sayfadan ibaret whatsapp mesaj çıktılarının incelenmesinden davacı ile amiri ... arasında ast üst ilişkisinden ziyade bir arkadaşlık ilişkisi olduğu,

dolayısıyla davacının davalının e-mail'ine gönderdiği yazışmalarının amirine gönderilmiş iş düzenini ve disiplinini bozacak şekilde davranışlar kapsamında değerlendirilmesi halinde davacının amiri....'in whatsapp'tan davacıya gönderdiği yazışmaların değerlendirilmemesinin 4857 sayılı yasanın 5. maddesinde düzenlenen eşit davranma ilkesine aykırı olduğu , davacının çalışma süresine göre davacı ile iş ilişkisinin sürdürülmesinin işveren açısından önemli ve makul ölçüler içinde beklenemeyeceği düzeyde olmadığı ,

feshin geçerli nedene de dayanmadığı kabul edilerek ,davalı işverence feshin geçerli ya da haklı nedene dayandığı iddiası ispat edilemediğinden davalı tarafın istinaf başvurusunun esastan reddine, davacı tarafın istinaf başvurusunun kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına, davacının iş akdinin feshinin geçersizliğinin tespitine ve Davalı ...

A.Ş. işyerindeki işine iadesine, işe başlatmama tazminatının 4 aylık brüt ücreti tutarında belirlenmesine karar verilmiştir.

F) Temyiz başvurusu :

Kararı yasal süresi içerisinde davalı vekili temyiz etmiştir.

G) Gerekçe:

4857 sayılı İş Kanunu’nun 20/II.c.1 maddesinde açıkça, feshin geçerli nedenlere dayandığının ispat yükü davalı işverene verilmiştir.

İşveren ispat yükünü yerine getirirken, öncelikle feshin biçimsel koşullarına uyduğunu kanıtlayacaktır. Buna göre fesih işlemini yazılı yapmış olması, belli durumlarda işçinin savunmasını istediğini belgelemesi, yazılı fesih işleminin içeriğinde dayandığı fesih sebeplerini somut ve açık olarak göstermiş olması gerekir. İşverenin biçimsel koşulları yerine getirdiği anlaşıldıktan sonra, içerik yönünden fesih nedenlerinin geçerli (veya haklı) olduğunun kanıtlanması aşamasına geçilecektir.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 18. maddesi işverene, işçinin davranışlarından ve yeterliliğinden kaynaklanan nedenlerle iş sözleşmesini feshetme yetkisi vermiştir. İşçinin davranışlarından kaynaklanan fesihte takip edilen amaç, işçinin daha önce işlediği iş sözleşmesine aykırı davranışları cezalandırmak veya yaptırıma bağlamak değil; onun sözleşmesel yükümlülükleri ihlale devam etmesi, tekrarlaması olasılığından kaçınmaktır.

İşçinin davranışları nedeniyle iş sözleşmesinin feshedilebilmesi için, işçinin iş sözleşmesine aykırı, sözleşmeyi ihlal eden bir davranışının varlığı gerekir. İşçinin kusurlu davranışı ile sözleşmeye aykırı davranmış ve bunun sonucunda iş ilişkisi olumsuz bir şekilde etkilenmişse işçinin davranışından kaynaklanan geçerli bir fesih söz konusu olur.

Buna karşılık, işçinin kusur ve ihmaline dayanmayan sözleşmeye aykırı davranışlarından dolayı işçiye bir sorumluluk yüklenemeyeceğinden işçinin davranışlarından kaynaklanan geçerli fesih nedeninden de bahsedilemez.

İşçinin davranışlarından ve yeterliliğinden kaynaklanan nedenler, aynı yasanın 25. maddesinde belirtilen nedenler yanında, bu nitelikte olmamakla birlikte, işyerlerinde işin görülmesini önemli ölçüde olumsuz etkileyen nedenlerdir. İşçinin davranışlarından veya yetersizliğinden kaynaklanan nedenlerde, iş ilişkisinin sürdürülmesinin işveren açısından önemli ve makul ölçüler içinde beklenemeyeceği durumlarda, feshin geçerli nedenlere dayandığını kabul etmek gerekecektir. Özellikle işçinin davranışı işyerinde olumsuzluklara yol açmış ise feshin son çare olarak bakılması işverenden beklenmemelidir.

İspat yükü kendisinde olan işveren, geçerli ve haklı nedende davacının davranışının veya yetersizliğinin işyerinde olumsuzluklara yol açtığını ve iş ilişkisinin çekilmez hal aldığını da ispat etmelidir.

Dosya içeriğinde davacıyla amiri ...’nın mail ve whatsapp yazışmalarının sunulduğu, bu yazışmalardan davacı ve ... arasındaki konuşmalarda üslubun ve içeriğin ast üst ilişkisini ihlal eder nitelikte olduğu, tarafların da kabulünde olduğu üzere davacının sürekli kendisine iş verilmediği veya işyerinde şikayetlerine cevap verilmediği gibi konularda şikayetçi olduğu, amirine çalışma düzenini bozacak sıklıkta şikayet içeren mailler yazdığı, davranışlarının işyerinde olumsuzluklara yol açtığı ve işin yürütümüne engel olduğu, iş ilişkisinin işveren açısından çekilmez hal aldığı anlaşılmaktadır. Davacının iş sözleşmesinin feshi davranışlarından kaynaklanan geçerli nedene dayanmaktadır. Davanın reddi gerekirken hatalı gerekçe ile kabulü hatalıdır.

Ayrıca dava dilekçesinde aleyhine dava açılan, ancak doğru bir şekilde HMK. nın 124. maddesinin uygulanması sonucunda dava dışı bırakılması gerekirken bu konuda bir ara kararı yada hüküm oluşturulmayan ve karar başlığında davalı olarak gösterilen... Bilişim Teknolojileri Ticaret A.Ş. hakkında bir karar verilmemesi de hatalıdır.

4857 sayılı İş Yasası'nın 20/3 maddesi uyarınca Dairemizce aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.