Danıştay 10. Daire E.2016/14891 K.2021/2913

Dava konusu istem: Davacının işleticisi olduğu, İstanbul İli, Şişli İlçesi, … Mahallesi, … Caddesi, … Apartmanı, No:… adresinde faaliyet gösteren gece kulübünde, fuhuşa aracılık ve yer temin edildiğinden bahisle işyerinin Genel Kadınlar ve Genel Evlerin Tabi Olacakları Hükümleri ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 96 ve104. maddesi gereğince doksan (90) gün süreyle kapatılmasına ilişkin 30/12/2014 tarihli Şişli Kaymakamlığı Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmektedir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; dosya kapsamında yer alan bilgi ve belgeler ile alınan ifade ve beyanların birlikte değerlendirilmesinden, fuhuş yaparak geçimini sağlayan bayanların, fuhuş amacıyla müşteri bulmak için davacının işleticisi olduğu iş yerine geldikleri, anılan iş yerinde anlaştıkları kişilerle para karşılığı fuhuş yaptıkları, bu duruma iş yeri çalışanlarının da aracılık ettikleri anlaşılmakta olup işyerinde fuhuşa aracılık edildiğinden dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davacı tarafından, iş yerinde yaşanan münferit bir olaydan işletmenin sorumlu tutulmasının hukuka ve hakkaniyete aykırı olduğu, iş yerinde fuhuş yapıldığı veya aracılık edildiği hususunun ortaya konulamadığı ileri sürülerek İdare Mahkemesi kararının bozulması istenilmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davalı idare tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

Dava; davacının işleticisi olduğu gece kulübü olarak faaliyet gösteren iş yerinde fuhuşa aracılık yapıldığı ve fuhuş için yer temin edildiğinden bahisle işyerinin 90 gün süreyle kapatılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 96. maddesinde.

"Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır.", 104. maddesinde ise.

"Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." denilmektedir.

Dosya içerisinde yer alan 17/11/2014 tarihli olay tutanağında; kolluk görevlilerince müşteri gibi gece kulübü olarak faaliyet gösteren iş yerine gidilerek denetim yapıldığı, görevliler tarafından yapılan ön izlemede bazı kadınların farklı masalarda oturan erkek müşteriler ile sohbet ettikleri ve birlikte içki içtiklerinin görüldüğü, iş yerinde garson olarak çalışan C.Ç isimli kişinin çağrılarak kadınlardan bazılarının kendilerine eşlik etmelerinin istendiği, adı geçen garsonun kadınları gönderemeyeceğini beyan etmesi üzerine görevlilerce kadınlarla irtibat kurulmaya çalışıldığı,

kadınların yabancı uyruklu olmaları nedeniyle iletişim kurulamadığı, adı geçen garsonun tekrar çağrılarak görevlilerce bahşiş verilmesi üzerine kadınlardan bazılarını masaya yönlendirdiği, kadınlara görevlilerce fuhuş yapmak amacıyla bir otele gitme teklifinde bulunulduğu, bayanların da teklifi kabul ettikleri, kadınların yabancı uyruklu olmaları nedeniyle fuhuş teklifinin tam olarak anlaşıldığının teyit edilmesi amacıyla iş yerinde bulunan ve tercüman olduğu değerlendirilen M.Z isimli kişinin çağrılarak bu durumun teyit edildiği, para karşılığı anlaşmanın sağlanması üzerine denetime son verildiği tespitlerine yer verildiği görülmektedir.

Uyuşmazlıkta, olay sırasında iş yerinde bulunan yabancı uyruklu kadınların Asayiş Şube Müdürlüğünde bilgi sahibi sıfatıyla alınan ifadelerinde olay anında eğlenmek amacıyla mekanda bulundukları ve fuhuş yapmadıklarının beyan edildiği, yabancı uyruklu kadınlardan M.J isimli kadının ifadesinde ise, konsomatris olarak çalıştığı ve görevlilerce yapılan fuhuş teklifini kabul ettiğinin beyan edildiği görülmekle birlikte iş yeri yönetimi veya çalışanlarının fuhuşa aracılık veya yer temin ettiklerine ilişkin bir beyanda bulunmadıkları anlaşılmaktadır.

Bu durumda, gece kulübü olarak faaliyet gösteren iş yerinde, iş yerinin işletmecisi olan davacının anılan fuhuş olayının gerçekleşmesini kolaylaştırdığı veya gerçekleşmesine imkan sağladığına ilişkin hiçbir somut bilgi veya belge bulunmadığı, işleme konu gece kulübünde genel kadınlara sanat icra etmek imkanı verildiğinin veya gece kulübünün bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının açık ve kesin delillerle ortaya konulamadığı, bu nedenle dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığından, davanın reddi yönünde verilen İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği oyu ile Daire kararına katılmıyorum.