Danıştay 10. Daire E.2018/1032 K.2022/5495

… / … VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …

VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : …Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacıya ait, İstanbul ili, Kadıköy ilçesi, …Caddesi, No:…, K.… adresinde masaj salonu ruhsatı ile faaliyet gösteren iş yerinin, fuhuş yapıldığının tespit edildiğinden bahisle (90) gün süreyle kapatılmasına ilişkin Kadıköy Kaymakamlığı Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonunun …tarih ve …sayılı kararı ile iş yerinin mühürlenmesine dair 25/12/2015 tarihli işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: … İdare Mahkemesinin …tarih ve E:…, K:…sayılı kararıyla; uyuşmazlık konusu olaya ilişkin davalı idarenin savunmasının alınması ve davaya konu işlemin sebep unsurunun ortaya konulması amacıyla davalı idareden 30/03/2016 ve 12/12/2016 tarihli ara kararlar ile uyuşmazlık konusu olaya ilişkin polis tanık ifade ve tespit tutanaklarının talep edildiği, ilgili ara karar gereklerinin davalı idarece yerine getirilmediği, bahsi geçen masaj salonunda "fuhuşa aracılık ve yer temin etmek" suçunun işlendiğine ilişkin yeterli bilgi ve belge, tanık beyanı vs. tespitlerin sunulamadığı, sadece kurumlar arası yazışmaların gönderildiği; bu haliyle sebep unsuru ortaya konulamayan işlemin hukuka aykırı olduğu gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: …Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu …İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davalı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından; dava konusu işlemin mevzuata ve Kaymakamlık makamı tarafından gönderilen yazıya uygun olarak tesis edildiği, Mahkeme tarafından bu durum dikkate alınmaksızın karar verildiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Dosyanın incelenmesinden.

Kadıköy Kaymakamlığı Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Komisyonunun …tarih ve …sayılı kararıyla, Kadıköy Asayiş Büro Amirliğine 15/12/2015 tarihinde gelen telefon ihbarına istinaden görevlilerce yapılan denetimde dava konusu yerde fuhuş yapıldığının tespit edildiğinden bahisle Tüzüğün 104. maddesi uyarınca söz konusu yerin (90) doksan gün süre ile kapatılmasına karar verildiği,

Kadıköy Kaymakamlığı İlçe Emniyet Müdürlüğünün …tarih ve …sayılı yazısıyla dava konusu masaj salonunun anılan Komisyon kararına istinaden geçici süreyle faaliyetten men edilmesinin Kadıköy Belediye Başkanlığı Ruhsat ve Denetim Müdürlüğünden istenildiği, ilgili yerin mühürlenmesine dair Zabıta Müdürlüğü tarafından 25/12/2015 tarihli tutanağın tutulduğu, davacı tarafından Kaymakamlık Komisyon Kararı gereği Belediyece tesis edilen mühürleme işlemi ile faaliyetten men işleminin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 19. maddesinde, bu tüzükte geçen fuhuş yerleri tabirinin genelev, birleşme yerleri ve tek başına yapılan evleri kapsadığı belirtilmiş.

91. maddesinde, bu Tüzükte fuhuş yerleri hakkında konulan kapatma cezasından maksadın, Tüzükte yazılı süre içinde bu yerlerin mühür altında kapalı bulundurulması ve evi işletenlerin yine bu sürede her nerede olursa olsun sanatlarını yapmaktan men edilmesi olduğu.

92. maddesinde, fuhuş yerlerinin kapatılmasının ve genelev sahipleriyle genel kadınların bu Tüzük hükümlerine aykırı düşen fiil ve hareketlerinden ötürü kovuşturma yapılmasının veya bu Tüzükte yazılı cezaların uygulanmasının, zührevi hastalıklar ve fuhuşla mücadele komisyonunun kararı ve mahallin en büyük mülkiye amirinin onayı ile olacağı.

96. maddesinde, otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılacağı.

104. maddesinde ise, usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tespit edilen 95 ve 96. maddelerde yazılı mahallerin komisyon kararı ile 3 ayı geçmemek üzere kapatılacağı hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyadaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden, …İdare Mahkemesinin 30/03/2016 ve 12/12/2016 tarihli ara kararlarıyla uyuşmazlık konusu olayla ilgili polis, tanık ifadeleri ve tespit tutanaklarının onaylı birer örneğinin gönderilmesinin Kadıköy Belediye Başkanlığından istenildiği, davalı idarece cevaben mühürleme zaptı ve mühürleme işlemine ilişkin iç yazışmaların gönderildiği, bunun üzerine Mahkemece "fuhşa aracılık ve yer temin etmek" suçunun işlendiğine ilişkin yeterli bilgi ve belge, tanık beyanı vs. tespitlerin sunulamadığı, sadece kurumlar arası yazışmaların gönderildiği;

bu haliyle sebep unsuru ortaya konulamayan dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, temyize konu kararla ise davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verildiği görülmektedir.

Bakılan uyuşmazlıkta dava konusu masaj salonunun 90 gün süreyle kapatılmasına ilişkin işlemin de iptalinin istenildiği; söz konusu işlemin ise Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 92. ve 104. maddelerine istinaden komisyon kararı ve mahallin en büyük mülkiye amiri olan Kadıköy Kaymakamının onayı ile tesis edildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda dava konusu 90 gün süreyle faaliyetten men işlemini tesis eden Kadıköy Kaymakamlığı hasım mevkiine alınmadan ve ara kararları ile sadece davalı Belediyeden uyuşmazlık konusu olayla ilgili polis, tanık ifadeleri ve tespit tutanaklarının onaylı birer örneğinin gönderilmesinin istenilmesi yeterli görülerek uyuşmazlığa ilişkin Kadıköy Asayiş Büro Amirliği Ekiplerince yapılan denetim sonucu düzenlenen olay tutanağı ile tanık ifadelerine dair ayrıca bir araştırma ve inceleme yapılmadan verilen Mahkeme kararına karşı davalı idarece yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet görülmemiştir.