Danıştay 10. Daire E.2018/2492 K.2022/3178

Dava konusu istem: Davacının işletmecisi olduğu, İzmir ili, Karşıyaka ilçesi, … Mahallesi, … Caddesi, No:… adresinde faaliyet gösteren masaj salonu faaliyet konulu işyerinde fuhuş yapıldığından bahisle anılan işyerinin 30 (otuz) gün süreyle kapatılmasına ilişkin … İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; uyuşmazlıkta, masaj salonunun kapatılmasına dayanak alınan ifadenin, Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğünün 95. ve devamı maddelerinde öngörüldüğü şekilde işyerinin kullandırıldığını kanıtlayacak bilgi ve belge içermediği, söz konusu masaj salonunda fuhuş yapıldığına ilişkin başkaca herhangi bir tespite yer verilmediği,

ayrıca anılan yerde fuhuşa aracılık edildiğine ilişkin olarak açık ve somut bir şekilde tutanak, bilgi ve belgelerin bulunmadığı ve fuhuşa aracılığın işyeri yönetimi ve çalışanlarının bilgileri dahilinde yapıldığının da ortaya konulamadığı, dava konusu işlemde sebep unsuru yönünden hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesince; dosyadaki belgeler ile başvuru dilekçesindeki iddiaların incelenmesinden, istinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu, kararın kaldırılmasını gerektirecek yasal bir sebebin bulunmadığı gerekçesiyle davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, tahkikat evrakının incelenmesinden, bahse konu işyerinde fuhuş yapıldığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde ortaya konulduğu, kamu düzeninin tesisi amacıyla mevzuata uygun olarak işlem tesis edildiği, Mahkemece iptal kararı verilmişse de, fuhuş yapıldığının hangi belge ve tutanak ile yapılması halinde ispatlanacağının ve işyeri yönetimi ve çalışanlarının bilgisi dahilinde fuhuş yapıldığının nasıl ortaya konulması gerektiğinin anlaşılamadığı iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

İzmir ili, Karşıyaka İlçe Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce dava konusu işyerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 23/02/2017 tarihli tutanakta, masaj salonlarında fuhuş yapıldığına dair yoğun ihbarlar üzerine çalışmalar yapıldığı, fuhuş yapıldığına dair duyumlar alınan davacı tarafından işletilen işyerine gidildiği, Tüzüğün 95. maddesine istinaden işyeri civarında beklenildiği, işyerinden çıkan erkek şahsın durdurulduğu,

... isimli erkek şahsın, masaj yaptırmak için işyerine geldiğini, kendisini kapıda karşılayan erkek şahsa 100 TL masaj ücretini verdiğini, ... isimli kadının kendisine masaj yaptığını, masaj bitiminde ekstra ister misin diye sorduğunu, ekstranın ne olduğunu sorduğunda ...'nın 100 TL karşılığında fuhuş yapabileceğini söylediğini, teklifi kabul ederek 100 TL karşılığı ... ile fuhuş yaptıklarını beyan ettiği, bunun üzerine işyerine girildiği,

Cumhuriyet Savcısına bilgi verilerek işyerinde bulunan şahısların Ahlak Büro Amirliğine ifadeleri alınmak üzere intikallerinin sağlandığı belirtilmiş, tutanak 4 polis memuru, ... ve davacı işletme sahibi tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanmıştır.

Olay yerinde ifadesi alınan ..., masaj salonunda …. isimli masöz kadının kendisine masaj yaptıktan sonra para karşılığı fuhuş teklifinde bulunduğunu, 100 TL karşılığında ... ile fuhuş yaptığını beyan etmiştir.

Ahlak Büro Amirliğinde …., seansa girdiği müşterilere yalnızca masaj yaptığını, ekstra teklif etmediğini ve ekstra para almadığını, ...'nın neden böyle bir beyanda bulunduğunu anlamadığını, ….'yı ilk defa gördüğünü, hiçbir müşteriye fuhuş teklifinde bulunmadığını beyan etmiştir.

Davacı ise, … isimli müşterinin olay günü akşam saatlerinde işyerine geldiğini, şahıstan 100 TL masaj ücreti aldığını, ... isimli müşteriyi ... isimli çalışanına yönlendirdiğini, masaj odasında yarım saat kadar kaldıklarını, ...'nın seanstan çıktığını ve ...'nın duş aldığını söylemesi üzerine markete gittiğini, geldiğinde polislerin işyerinde olduğunu, ...'yı ilk defa gördüğünü, ...'nın iftira attığını, kesinlikle işyerinde fuhşa müsaade etmediğini, çalışanlarını da sürekli bu konuda uyardığını beyan etmiştir.

Şahısların alınan ifadeleri üzerine Karşıyaka Kaymakamlığı İlçe Emniyet Müdürlüğü'nün … tarih ve … sayılı yazısı ile davacı tarafından işletilen işyerinin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığının bildirilmesinin ardından … İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyon Başkanlığının … tarih ve … sayılı kararı ile davacının işletmekte olduğu işyerinin 30 (otuz) gün süreyle kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Otel ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için, bu yerlerde, genel kadınlara sanat icra etme imkanının verildiğinin veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi gerekmektedir. Buna göre, Tüzüğün 96. maddesinde sayılan iş yerlerinin, yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından, iş yeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerinde işletme sahibi davacı ve dava konusu işyerinde çalışan masöz kadın tarafından işyerinde gizli fuhuş yapılmadığı beyan edilmişse de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekipçe yapılan gizli inceleme ve gözetleme üzerine düzenlenen, işyerinde fuhuş yapıldığına yönelik 23/02/2017 tarihli tutanağın davacı ve masöz kadın tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı, bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, dava konusu iş yerine müşteri olarak gelen ...'nın ifadesinde de para karşılığı fuhuş yapıldığının ikrar edildiği, bu çerçevede dava konusu işyerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu işyerinde fuhuş yaptığı tespit edilen erkek şahsın ifadelerinden ve davacı tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan tutanaktan da bu durumun anlaşıldığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu ... İdare Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

(X)-KARŞI OY

Dava konusu işlemin iptaline ilişkin ... İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesi kararının usul ve hukuka uygun bulunması nedeniyle onanması gerektiği oyu ile aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.