Danıştay 10. Daire E.2018/2778 K.2022/3179

Dava konusu istem: Davacı tarafından, işletmecisi olduğu İzmir ili, Konak ilçesi, … Sokak, No:… adresindeki masaj salonu faaliyet konulu iş yerinde fuhuş yapıldığından bahisle iş yerinin (90) doksan gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı … İlçesi Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; dava konusu iş yerini işleten davacı … ve eşi ... hakkında dava konusu olay nedeniyle ...

Asliye Ceza Mahkemesinde ''bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek" suçlamasıyla açılan davada anılan Mahkemenin … tarih E:…, K:… sayılı kararı ile sanıkların atılı suçu işlediklerine dair cezalandırılmalarına yeterli, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığından beraatlerine karar verildiği, bu durumda masaj yeri olarak kullanılan taşınmazın fuhuş amaçlı olarak kullanıldığına ilişkin her türlü şüpheden uzak somut bir tespitin bulunmadığının ...

Asliye Ceza Mahkemesinin bahsi geçen kararı ile anlaşıldığı, iş yerinin (90) doksan gün süre ile kapatılmasına ilişkin işlemde mevzuata uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesince; davacıya ait işletmenin fuhuş amaçlı kullanıldığı yolunda çalışanların açık bir ifadesi veya beyanı olmadığı gibi bu hususta somut bir tespitin de dosya içeriğinde yer almadığı, dosyadaki belgeler ile başvuru dilekçesindeki iddiaların incelenmesinden, istinaf başvurusuna konu kararın hukuka ve usule uygun olduğu, kararın kaldırılmasını gerektirecek yasal bir sebebin bulunmadığı gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, gizli inceleme sonrası masaj salonundan çıkan erkek şahsa içerde ne yaptığının sorulduğu, şahsın yoldan geçen birisi olmadığı, müşteri olduğunun açık olduğu, ceza kovuşturması sırasında alkollü olduğundan bahisle fuhuş yapıp yapmadığını hatırlamadığını beyan etmişse de, masaj salonundan çıkışta şifai görüşmede ve kolluktaki ifadesinde dava konusu masaj salonunda fuhuş yaptığını beyan ettiği, alkollü olduğuna dair beyanı bulunmadığı gibi bu konuda bir tespitin de bulunmadığı,

ifade sırasında masaj yapan kadını fotoğrafından tanıdığını belirttiği, bu sebeple olay sonrası verilen ifadeye itibar edilmesi gerektiği, olayın anlatıldığı tutanağın davacı ve masöz kadın tarafından da imzalandığı, daha önce dava konusu iş yeri hakkında 7 kez işlem yapıldığı, çalışan ve işveren kişilerin ortak menfaat sağladığı bir konuda suçlamaları kabul etmelerinin beklenemeyeceği, işlemin mevzuata uygun olduğu iddialarıyla temyize konu Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

İzmir Valiliği, Konak İlçe Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce iş yerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 17/10/2016 tarihli tutanakta, masaj salonlarına yönelik yapılan çalışmalar ve alınan duyumlar üzerine davacı tarafından işletilen iş yerinde fuhuş yapıldığı bilgisinin edinildiği, Tüzük gereği iş yeri önünde gizli beklemeye başlanıldığı, bir erkek şahsın iş yerine girdiğinin ve yarım saat sonra iş yerinden çıktığının görüldüğü, şahsın durdurulduğu,

yapılan şifahi görüşmede ... isimli şahsın iş yerine masaj yaptırmak için gittiğini, kasa başında duran erkek şahsa 100 TL masaj ücreti verdiğini ve hazırlanarak masaj odasına geçtiğini, masöz kadının bir müddet masaj yaptıktan sonra kendisine 50 TL karşılığında fuhuş teklifinde bulunduğunu, kendisinin bu teklifi kabul ederek kadına 50 TL verdiğini ve fuhuş yaptıklarını söylediği, bunun üzerine iş yerine girildiği, iş yeri sorumlusu ...'nin ruhsat sahibi ve eşi …'ın dışarda olduğunu söylemesi üzerine işletmeci …'ın çağrılarak iş yerine gelmesinin sağlandığı, masaj salonunda S.E. isimli masöz kadının bulunduğu,

...'nin kimliğinde bulunan resmi ….'ye gösterildiğinde …'.nin fuhuş yaptığı masöz kadının ... olduğunu tasdik ettiği, konu ile ilgili Cumhuriyet Savcısına bilgi verilerek iş yerinde bulunan şahısların Ahlak Büro Amirliğine intikallerinin sağlandığı belirtilmiş, tutanak 3 polis memuru, ..., ... ve davacı tarafından herhangi bir ihtirazı kayıt konulmaksızın "okudum" şerhi düşülerek imzalanmıştır.

Ekip otosunda ifadesi alınan ..., masaj yaptırmak için iş yerine gittiğini, ...'nin kendisine masaj yaptığını, ardından fuhuş teklifinde bulunduğunu ve bu teklifi kabul ederek ... ile 50 TL karşılığında fuhuş yaptığını beyan etmişltir.

Ahlak Büro Amirliğinde ..., işe yeni başladığını, ...'ye klasik yağlı masaj yaptığını, seansına girdiği hiçbir müşteri ile fuhuş yapmadığını beyan etmiştir.

..., masaj salonunu eşinin işlettiğini, eşinin yanına ziyarete gittiğini, ... geldiğinde eşinin internet cafede bulunan çocuklarının yanında olduğunu, ...'nin iftira attığını, eşinin masaj salonunda bu tarz olaylara izin vermeyeceğini, fuhuş için yer temin etmediğini beyan etrmiştir.

Davacı geçmiş tarihlerde de aynı suçlamalar nedeniyle ifade verdiğini, çalışanlarını fuhuş yapmamaları konusunda her zaman uyardığını, masaj odalarının kapılarının kilitlenmediğini, iftira atıldığını, fuhuş için yer temin etmediğini beyan etmiştir.

Şahısların alınan ifadeleri üzerine … Kaymakamlığı İlçe Emniyet Müdürlüğü'nün … tarih ve … sayılı yazısı ile davacı tarafından işletilen iş yerinin fuhuş amaçlı olarak kullanıldığının ve daha önce de aynı sebeple iş yeri hakkında 6 kez daha işlem yapıldığının bildirilmesinin ardından Konak İlçe Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'nun … tarih ve … sayılı kararı ile iş yerinin (90) doksan gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

Öte yandan, davacı ve eşi ... hakkında olay sebebiyle ''bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçlamasıyla'' açılan davada yapılan yargılama sonrası, ...Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih E:…, K:… sayılı kararı ile sanıkların atılı suçu işlediğine dair cezalandırılmalarına yeterli, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığından beraatlerine karar verilmiştir.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerinde işletme sahibi davacı, davacının eşi M.B. ve dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadın tarafından iş yerinde gizli fuhuş yapılmadığı beyan edilmişse de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekipçe yapılan gizli inceleme ve gözetleme üzerine düzenlenen, iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik 17/10/2016 tarihli tutanağın davacı, davacının eşi ... ve dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadın ... tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı,

bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, ayrıca masaj salonuna müşteri olarak giden ...'nin ifadesinde para karşılığı fuhuş yapıldığının ifade edildiği, bu çerçevede dava konusu iş yerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Nitekim, dava konusu iş yerinde fuhuş yapıldığından bahisle iş yerinin 3 ay süre ile geçici olarak kapatılmasına ilişkin Konak Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'nun … tarih ve … sayılı kararının iptali istemiyle davacı tarafından açılan başka bir davada, davanın reddine ilişkin kararın temyiz ve karar düzeltme kanun yollarından geçerek kesinleştiği görülmektedir.

Öte yandan; davacı ve eşi ... hakkında olay sebebiyle ''bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçlamasıyla'' açılan davada yapılan yargılama sonrası, ...Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih E:…, K:… sayılı kararı ile sanıkların atılı suçu işlediğine dair cezalandırılmalarına yeterli, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığından beraatlerine karar verilmiş ise de;

ceza hukuku ile idare hukukunun ilke ve kuralları ile bunun sonucu olarak yapılan hukuki değerlendirmeler birbirinden farklılık arz ettiğinden, bahse konu adli yargı kararının denetimi yapılan işlem yönünden idari yargı yerini bağlamayacağı açıktır. Bu nedenle, anılan karar, dava dosyasında mevcut bilgilerin ve Tüzük hükümlerinin değerlendirilmesi neticesinde ulaşılan iş yerinin gerçek amaç ve anlamından uzak şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucunu değiştirmeyecektir.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu iş yerinde fuhuş yaptığı tespit edilen erkek şahsın ifadelerinden ve herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan olay tutanağından da bu durumun anlaşıldığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir. Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

(X)-KARŞI OY

Dava konusu işlemin iptaline ilişkin ... İdare Mahkemesi kararına yönelik olarak davalı idare tarafından yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdare Dava Dairesi kararının usul ve hukuka uygun bulunması nedeniyle onanması gerektiği oyu ile aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.