Danıştay 10. Daire E.2018/3722 K.2022/4118

Dava konusu istem: Davacı tarafından, Adana ili, Çukurova ilçesi, … Mahallesi, … Sokak ... Blok No:… Kat:... kat adresinde masaj salonu olarak faaliyet gösteren iş yerinin amacı dışında fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığı ve aynı fiilin ikinci kez işlendiğinin tespit edildiğinden bahisle (60) altmış gün süre ile kapatılmasına ilişkin … Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığının … tarih ve .. sayılı kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; iş yeri çalışanlarının olayla ilgili olarak bilgilerinin bulunmadığı yönünde beyanlarının alındığı ayrıca dava konusu işlemde belirtilen, Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonunun … tarih ve … sayılı kapatma kararına konu tahkikat nedeniyle yapılan yargılamada ...

Asliye Ceza Mahkemesinin E:… ve K:… sayılı kararıyla davacının beraatine hükmedildiğinden aynı fiilin ikinci kez işlendiğinin bir vakıa olarak kabulünün mümkün olmadığı, dava konusu işleme konu masaj salonunda fuhuş yapıldığının ve masaj salonunun yoğun olarak bu amaçla kullanıldığının yeterli ve somut tespitlerle ortaya konulamadığı, yalnızca masaj yaptırmak için gelen bir kişinin ifadesi esas alınmak suretiyle kapatma cezası uygulanmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesinin … tarih ve E:… K:… sayılı kararıyla davalı idarenin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, dava konusu iş yerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığının tutanaklar ve alınan ifadelerle sabit olduğu, Mahkeme Kararında belirtilen önceki kapatma kararına karşı idari dava açılmadığından kararın kesinleştiği, bu aşamadan sonra ceza yargılamasında verilen beraat kararının dava konusu işlemi etkilemeyeceği ve iptal gerekçesi yapılamayacağı ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

. Valiliği İl Emniyet Müdürlüğüne bağlı Ahlak Büro Amirliği Ekiplerince iş yerinde yapılan denetim sonucu düzenlenen 09/04/2017 tarihli tutanakta, dava konusu yerde fuhuş yapıldığı duyumları üzerine saat 18.00 sıralarında iş yeri önünde beklemeye başlanıldığı, 18.30 sıralarında bir erkek şahsın iş yerine girdiğinin ve 19.30 sıralarında iş yerinden çıktığının görüldüğü, şahsın durdurulduğu ve ... olarak kimlik tespitinin yapıldığı,

kendisi ile yapılan şifahi görüşmede ismini ahlak büroda öğrendiği ... isimli kadın ile masaj için 150 TL karşılığında anlaştığını, bir süre masaj yaptırdıktan sonra kadının fuhuş teklifinde bulunduğunu ve karşılığında 50 TL ücret istediğini, teklifi kabul edip ücreti kadına verdiğini ve ayrıca iş yeri sahibine 150 TL masaj ücreti verdiğini beyan etmesi üzerine iş yerine girilerek iş yeri sahibinin sorulduğu, kimlik tespiti … olarak yapılan şahsın iş yerinin kendisine ait olduğunu beyan ettiği, masör olarak çalışanların kimliklerinin ise ..., ..., ..., ..., ... olarak tespit edilerek masörlük belgelerinin görüldüğü,

nöbetçi savcının bilgisi dahilinde ifadeleri alınmak üzere şahısların ahlak büroya intikal ettirildiği, …'un şüpheli, masörlerin mağdur ve erkek şahsın bilgi sahibi olarak ifadelerinin alındığı, sonrasında bilgi sahibi ve mağdurların salıverildiği belirtilmiş, anılan tutanak ihtirazi kayıt olmaksızın altı polis memuru ve ifadesine başvurulanlar tarafından imzalanmıştır.

Ahlak Büro Amirliğinde mağdur sıfatıyla ifadesi alınan masörler ile şüpheli sıfatıyla ifadesi alınan davacı, iş yerinde fuhuş yapılmadığı yönünde beyanda bulunmuş, bilgi sahibi olarak ifadesine başvurulan ... fuhuş yapıldığı yönündeki şifahi beyanlarını tekrarlamıştır.

... Sulh Ceza Hakimliğinin … tarih ve D. İş No:… sayılı dosyasında, bir kimseyi fuhşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçundan şüpheli bulunan davacının imzası alınmak sureti ile adli kontrol altına alınmasına karar verilmiştir.

Çukurova Kaymakamlığı Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığı'nın … tarih ve … numaralı kararı ile daha önce de aynı adrese ilişkin … tarih ve … sayılı kapatma kararı olması ve aynı fiilin ikinci kez işlendiğinin tespiti sebebiyle iş yerinin (60) altmış gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır." hükmü.

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." hükmü ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Uyuşmazlıkta, Ahlak Büro Amirliğindeki ifadelerinde işletme sahibi davacı ve dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadınlar iş yerinde gizli fuhuş yapılmadığını beyan etmişler ise de, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekip tarafından yapılan gizli inceleme üzerine düzenlenen, iş yerinde fuhuş yapıldığına yönelik 09/04/2017 tarihli tutanağın davacı ve dava konusu iş yerinde çalışan masöz kadınlar tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalandığı, bu sebeple tutanağa idari soruşturma açısından itibar edilmesi gerektiği, ayrıca masaj salonuna müşteri olarak giden A.R.'nin ifadesinde para karşılığı fuhuş yapıldığının ifade edildiği, bu çerçevede dava konusu iş yerinin gerçek anlam ve amacından uzak bir şekilde fuhuş amacıyla kullanıldığı sonucuna varılmıştır.

Nitekim, aynı davacıya ait başka bir masaj salonunda fuhuş yapıldığından bahisle iş yerinin (30) gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … sayılı Komisyon Kararının iptali istemiyle davacı tarafından açılan başka bir davada …. İdare Mahkemesince verilen ret kararının Dairemizin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla onandığı ve karar düzeltme kanun yoluna başvurulmaksızın kesinleştiği görülmektedir.

Öte yandan. Mahkeme Kararında, davacı hakkında bir önceki kapatmaya konu olaya ilişkin ceza yargılamasında ...

Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih E:…, K:… sayılı kararıyla davacının beraatine hükmedildiğinden aynı fiilin ikinci kez işlendiğinin kabul edilmesinin bir vakıa olarak kabulünün mümkün olmadığı belirtilmişse de Tüzüğün 104. maddesinde yer alan "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96'ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyla üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükmünün tekerrüre ilişkin olmayıp, fuhuş yapıldığı tespit edilen yerlerin üç aya kadar kapatılmasında idareye takdir yetkisi veren bir hüküm olduğu açıktır.

Söz konusu hüküm idare açısından zorunlu ve bağlayıcı sürelerle tekerrür niteliğinde işlemler tesis etme yükümlülüğü doğurmamaktadır. Bu durumda fuhuş yapıldığı tespit edilen yerler hakkında ilk seferde dahi üç ay kapatma kararı verilebileceği gibi farklı zamanlarda yapılan tespitler üzerine eylemin oluş şekli ve ağırlığı dikkate alınarak takdiren ilk eylemde daha uzun, ikinci eylemde daha kısa süreli kapatma kararları verilmesinde hukuki bir engel bulunmamaktadır.

Bu bağlamda; dava konusu işlem, her ne kadar daha önce kapatma kararı olması ve aynı fiilin ikinci kez işlendiğinin tespiti sebebiyle altmış gün süre ile kapatma kararı verilmesi şeklinde tesis edilmiş ise de, Tüzüğün 104. maddesinin bir tekerrür hükmü içermediği dikkate alındığında, dava konusu işleme ilişkin kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksini kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu iş yerinde fuhuş yaptığı tespit edilen erkek şahsın ifadelerinden ve herhangi bir ihtirazi kayıt konulmaksızın imzalanan olay tutanağından da bu durumun anlaşıldığı açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik istinaf isteminin reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

(X)-KARŞI OY

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmediğinden Bölge İdare Mahkemesi kararının onanmasına karar verilmesi gerektiği oyuyla aksi yöndeki Daire kararına katılmıyorum.