Danıştay 10. Daire E.2023/2247 K.2023/6474

2- ... VEKİLİ : Av. ...

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ... Bakanlığı VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN_KONUSU : Davacılar tarafından, ... 'ın kürtaj olmak maksadıyla gittiği Burdur ili, Bucak ilçesi Devlet Hastanesinde yapılan yanlış enjeksiyon sonucu sol bacağında sakatlık oluştuğundan ve iş göremez hale geldiğinden bahisle davacı ... için 75.000,00 TL maddi, 100.000,00 TL manevi, eşi olan ... için 25.000,00 TL manevi olmak üzere toplam 200.000,00 TL tazminatın olay tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılan dava sonucunda, davanın kısmen kabulü ile kısmen reddi yolunda verilen ilk kararın Danıştay Onuncu Dairesinin 20/05/2021 tarih ve E:2019/6940,

K:2021/2425 sayılı kararı ile bozulması üzerine bozmaya uyularak, ... İdare Mahkemesince davanın kısmen kabulü, kısmen reddi yolunda verilen ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararın taraflarca aleyhlerine olan kısımlarının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davacı tarafından, davacıya stajyer hemşire tarafından enjeksiyon yapıldığı olgusunun dosya kapsamında sabit olduğu, davacıda meslekte kazanma gücü kaybı oluştuğu, ceza mahkemesi kararlarının hukuk mahkemelerini bağlayacağı, enjeksiyonun yetkisiz kişi tarafından yapıldığı, idarenin tıbbi uygulamada özensiz ve tedbirsiz davrandığı; davalı idare tarafından, davanın süre aşımı nedeniyle reddedilmesi gerektiği, zarar tazmini için olayda ağır hizmet kusuru olması gerektiği, olayda illiyet bağı bulunmadığı ileri sürülerek mahkeme kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından; davalı idarenin temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır. Davalı idare tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ :...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz istemlerinin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

Dosyanın incelenmesinden, dava konusu olay kapsamında bilirkişiliğine başvurulan Adi Tıp Kurumu 7. Adli Tıp İhtisas Kurulunun ... tarih ve ... sayılı raporunda; "...Dosya içerisinde kişinin iddia ettiği gibi 22/09/2004 tarihinde intramüsküler enjeksiyon yapıldığına dair herhangi bir tıbbi belge veya kayıt bulunmadığı, bazı EMG incelemeleri normal bulunurken bazılarında solda L3-4, L4-5, S1 radiküler kronik hafif parsiyel etkilenme saptandığı, EMG incelemelerinde spesifik olarak siyatik sinir hasarı lehine bulgu tespit edilmediği, dosyadaki nörolojik muayene bulgularının bazılarında atrofi tespit edildiği,

bazısında da her iki ayak ve baldır çevresinin eşit uzunlukta saptandığının kayıtlı olduğu, kas gücü değerlendirmelerinin birbirlerinden farklı olduğu, mevcut EMG bulgularına göre kesin olarak enjeksiyona bağlı siyatik sinir hasarı olduğunun söylenemeyeceği, dosyadaki mevcut bilgi ve belgeler ışığında kişide enjeksiyona bağlı nöropati açısından yeterli klinik ve laboratuvar bulgusu mevcut olmadığı..." tespitine yer verildiği, bu haliyle uyuşmazlıkta komplikasyon yönetimi hususunda tıbbi bir kusur olup olmadığı dolayısıyla olay kapsamında davalı idarenin hizmet kusurunun bulunup bulunmadığının değerlendirilmesinin yapılamadığı görülmektedir.

Bu durumda, tıbbi kayıtların usulüne uygun şekilde tutulmamasından kaynaklı olarak olayda hizmet kusuru olup olmadığının değerlendirilmesinin yapılmasının önüne geçilmesi başlı başına bir hizmet kusuru oluşturacağından davacıların temyiz isteminin kabulü ile temyize konu Bölge İdare Mahkemesi Kararının belirtilen gerekçe ile bozulmasına karar verilmesi gerektiği oyuyla çoğunluk kararına katılmıyorum.